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勞務(wù)外包合同和勞動(dòng)合同的區(qū)別篇一

按最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》(法發(fā)〔20xx〕11號(hào))的規(guī)定，勞務(wù)合同糾紛是放在"第四部分、債權(quán)糾紛"中之"合同糾紛"中之"勞務(wù)(雇傭)合同糾紛"，而勞動(dòng)糾紛時(shí)放在"第六部分、勞動(dòng)爭(zhēng)議人事?tīng)?zhēng)議"中之"勞動(dòng)爭(zhēng)議"，這就需要在司法實(shí)務(wù)中區(qū)分什么是勞務(wù)(雇傭)合同，什么是勞動(dòng)合同。

(一)雇傭合同

我國(guó)"臺(tái)灣地區(qū)民法"第482條，《瑞士債務(wù)法》第319條第一項(xiàng)，《德國(guó)民法》第611條，《日本民法》第623條，都對(duì)雇傭合同作出了規(guī)定。

由于存在反剝削的思想等原因，我國(guó)民法沒(méi)有正式定義雇傭合同的概念?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》、《民事案件案由規(guī)定》、《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》對(duì)涉及雇傭合同糾紛時(shí)的訴訟主體、民事案由及賠償原則進(jìn)行了規(guī)定。

(二)勞務(wù)合同

勞務(wù)合同雖然在實(shí)務(wù)中經(jīng)常提及，但在法律條文和司法解釋中沒(méi)有規(guī)定。一般認(rèn)為勞務(wù)是指以活動(dòng)形式提供給社會(huì)的服務(wù)，通常表現(xiàn)為一種活勞動(dòng)形態(tài)勞務(wù)關(guān)系[2]。廣義的勞務(wù)合同包括合同法中以提供勞務(wù)為標(biāo)的的有名合同、消費(fèi)服務(wù)合同及雇傭合同等，比如王全興教授就認(rèn)為"勞務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標(biāo)的合同類(lèi)型，它包括承攬合同、基本建設(shè)承包合同、運(yùn)輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信托合同和居間合同等"。而狹義的勞務(wù)合同只包括雇傭合同。

(三)勞動(dòng)合同

(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;

(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

(四)雇傭、勞務(wù)、勞動(dòng)合同之間的關(guān)系

雇傭、勞務(wù)、勞動(dòng)合同三者之間的關(guān)系主要有以下幾種觀點(diǎn)：

(1)一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于勞動(dòng)合同是在17世紀(jì)資本主義商品經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)時(shí)從雇傭合同的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的，廣義上的雇傭合同包括勞動(dòng)合同。該觀點(diǎn)為包容說(shuō)。

(2)一種觀點(diǎn)取廣義的勞務(wù)合同含義，勞務(wù)合同包括承攬合同、基本建設(shè)承包合同、運(yùn)輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信托合同、居間合同、消費(fèi)服務(wù)合同以及雇傭合同等以提供勞務(wù)為標(biāo)的的合同。但是由于勞動(dòng)關(guān)系由《勞動(dòng)法》規(guī)范，所以勞務(wù)合同不包括勞動(dòng)合同。

(3)一種觀點(diǎn)取狹義的勞務(wù)合同含義，把雇傭合同等同于勞務(wù)合同，如《民事案件案由規(guī)定》把雇傭和勞務(wù)合同等同，歸為一類(lèi)案由"勞務(wù)(雇傭)合同糾紛"，把勞動(dòng)合同和勞務(wù)(雇傭)合同并列。該觀點(diǎn)為并列說(shuō)。

(五)總結(jié)

由于我國(guó)法律條文和司法解釋中沒(méi)有明確定義勞務(wù)合同(關(guān)系)，且勞務(wù)合同(關(guān)系)的含義過(guò)于寬泛和模糊(按上述第二種觀點(diǎn)即一些學(xué)者的說(shuō)法，提出勞務(wù)合同是為了與勞動(dòng)合同區(qū)別，但是由于勞務(wù)合同包括的承攬合同、基本建設(shè)承包合同、運(yùn)輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、居間合同為有名合同，可由《合同法》規(guī)范，信托合同可由《信托法》規(guī)范，而消費(fèi)服務(wù)合同可由《合同法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)范，只有除這些以外的勞務(wù)提供才涉及雇傭合同，這樣看來(lái)只要明確雇傭合同和勞動(dòng)合同的區(qū)別就足矣，沒(méi)有必要再提出勞務(wù)合同從而增加概念的混亂。)，本文以下內(nèi)容也不再單獨(dú)采用勞務(wù)合同(關(guān)系)概念，而是采用上述第三種觀點(diǎn)即將勞務(wù)合同等同于雇傭合同，將勞務(wù)(雇傭)合同與勞動(dòng)合同看做是并列關(guān)系。

(一)理論上的區(qū)別：

1、合同主體方面的不同

(1)用工主體的要求不同。

勞務(wù)(雇傭)合同中的用工主體可以是自然人、法人或其他組織。依照《勞動(dòng)法》規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系中的用工主體為企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織，同時(shí)包括與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)合同關(guān)系的國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體;依照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，非法用工單位(無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者撤銷(xiāo)登記、備案的單位)和勞動(dòng)者發(fā)生的勞動(dòng)關(guān)系也按照勞動(dòng)關(guān)系處理。

由于勞動(dòng)合同的用工主體不能為自然人，所以當(dāng)用工主體為自然人的時(shí)候，用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當(dāng)用工主體為單位時(shí)，就要通過(guò)其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系，區(qū)分方法后面詳述。

(2)主體地位不同。

勞務(wù)(雇傭)合同中雇傭方和受雇人兩者主體地位是平等的。它們之間是一種"勞務(wù)"與"報(bào)酬"之間的交換，受雇人可以不遵守雇傭方的內(nèi)部規(guī)定，受雇人還可以同時(shí)選擇給兩家以上的雇傭方提供勞務(wù)。

勞動(dòng)合同中主體雙方具有一定的隸屬、管理關(guān)系。勞動(dòng)者是用人單位的內(nèi)部成員，應(yīng)當(dāng)遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度，服從單位的領(lǐng)導(dǎo)與安排。在一般情況下，用人單位只允許勞動(dòng)者在其一家單位上班。

用人單位制定的規(guī)章制度和獎(jiǎng)勵(lì)懲罰措施可以約束其內(nèi)部員工，但未經(jīng)受雇人同意卻不得約束受雇人。受雇人只需要按照雇傭契約完成工作任務(wù)，無(wú)需接受雇傭人的其他無(wú)關(guān)指示。

2、合同的權(quán)利義務(wù)和國(guó)家干預(yù)程度不同

勞務(wù)(雇傭)合同是一種私法上的關(guān)系，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人雙方的意思自治，只要當(dāng)事人雙方的約定不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不違反公序良俗，國(guó)家就不予干預(yù)，其權(quán)利義務(wù)的調(diào)整主要參照《民法通則》、《合同法》等民事法律規(guī)范。

勞動(dòng)合同也有當(dāng)事人雙方意思表示的體現(xiàn)，但《勞動(dòng)法》對(duì)勞動(dòng)合同的訂立、履行、變更、解除、終止以及工作時(shí)間、最低工資、休息制度、工傷保險(xiǎn)等均有明文規(guī)定，體現(xiàn)國(guó)家強(qiáng)制力對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的干預(yù)，一定程度約束了當(dāng)事人之間的意思自治，其權(quán)利義務(wù)的調(diào)整主要參照《勞動(dòng)法》。

3、爭(zhēng)議處理程序不同

勞務(wù)(雇傭)合同糾紛應(yīng)當(dāng)按照民事?tīng)?zhēng)議處理，而勞動(dòng)合同糾紛按照《勞動(dòng)法》的相關(guān)規(guī)定處理。按照現(xiàn)行的勞動(dòng)法律規(guī)范，發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議必須先進(jìn)行勞動(dòng)仲裁，如果不服仲裁才能向法院起訴。而雇傭關(guān)系中發(fā)生糾紛，可以直接向人民法院起訴，不需要經(jīng)過(guò)仲裁程序。

4、合同的形式

勞動(dòng)合同的法定形式是書(shū)面的。勞務(wù)(雇傭)合同的法定形式除書(shū)面的以外，還可以口頭或其他形式加以規(guī)定。

(二)實(shí)務(wù)中的操作

在《工傷保險(xiǎn)條例》頒布前，司法機(jī)關(guān)一般通過(guò)審查用人單位是否具有合法的主體資格來(lái)區(qū)分是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系。如果用人單位具有營(yíng)業(yè)執(zhí)照或依法履行了登記、備案手續(xù)，則被認(rèn)定為屬于勞動(dòng)關(guān)系的范疇，反之被認(rèn)定是雇傭關(guān)系?！豆ｋU(xiǎn)條例》實(shí)施以后，由于無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者撤銷(xiāo)登記、備案的單位和勞動(dòng)者發(fā)生的勞動(dòng)關(guān)系也按照勞動(dòng)關(guān)系處理，不能再按照主體資格來(lái)區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系。

目前實(shí)務(wù)中的操作不盡相同。有些勞動(dòng)仲裁部門(mén)依然采用審查主體資格的辦法，遇到涉及未經(jīng)工商部門(mén)登記的用人單位發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議向其申訴的案件即不予受理，于是有些法院對(duì)于不符合主體資格的用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生爭(zhēng)議的案件直接以勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理。一些法院受理案件以勞務(wù)(雇傭)合同糾紛為案由，在審理中卻援引《勞動(dòng)法》。當(dāng)事人在起訴時(shí)也有意識(shí)的選擇有利于自身利益的方式，比如有些勞動(dòng)者在非法用工單位發(fā)生工傷后，本應(yīng)按照《工傷保險(xiǎn)條例》和《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》處理，但是實(shí)踐中有些當(dāng)事人為了取得精神損害撫慰金，卻更愿意選擇按照人身?yè)p害賠償起訴。

(三)總結(jié)

1、勞務(wù)(雇傭)合同的形式

勞務(wù)(雇傭)合同主要有以下幾種形式：

(1)幫工形式。

①家庭幫工。如家務(wù)鐘點(diǎn)工、保姆、家庭教師、家庭護(hù)士等。

②農(nóng)村幫工。如雇請(qǐng)他人代為耕作等。

③工作事務(wù)幫工。如單位請(qǐng)人臨時(shí)搬運(yùn)貨物、看門(mén)、掃地、"棒棒軍"等。

(2)承包人雇工形式。主要是在建筑工程中，承包人(自然人)與總承包人、分包人簽訂勞務(wù)分包合同后，由該承包人招聘雇工從事該勞務(wù)作業(yè)，城市中建筑工地上的農(nóng)民工就大多屬于這種情況。

(3)合作型雇工形式。雇主一方面雇傭人提供勞務(wù)，一方面自己也從事該工作，比如個(gè)體出租車(chē)?yán)习骞蛡蛄硗庖幻緳C(jī)和自己一起合作分時(shí)間段開(kāi)出租車(chē)等。

(4)返聘形式。離退休人員退休后在受聘從事一些工作，比如為企業(yè)看門(mén)的老大爺，為單位掃地的老大媽等。

(5)勞務(wù)派遣形式。勞務(wù)派遣協(xié)議涉及到三方關(guān)系，即派遣單位與被派遣勞動(dòng)者、派遣單位與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位即用工單位，以及用工單位與被派遣勞動(dòng)者等三個(gè)關(guān)系，該形式后面詳細(xì)介紹。

2、在用工主體為單位的情形下區(qū)分勞務(wù)(雇傭)合同和勞動(dòng)合同

由于勞動(dòng)合同的用工主體不能為自然人，所以當(dāng)用工主體為自然人的時(shí)候，用工主體和提供勞務(wù)者建立雇傭關(guān)系。當(dāng)用工主體為單位時(shí)，就要通過(guò)其他方式進(jìn)行分辨兩者之間是什么關(guān)系。本文認(rèn)為在該情形下，辨析勞務(wù)(雇傭)合同和勞動(dòng)合同的關(guān)鍵點(diǎn)在于勞動(dòng)合同中，勞動(dòng)者與用工單位之間具有從屬性，此乃勞動(dòng)合同的特色，也是與勞務(wù)(雇傭)合同的明顯區(qū)別之處。

(1)人格上從屬性

在勞動(dòng)合同關(guān)系中，勞動(dòng)者自行決定的自由權(quán)受到約束。勞動(dòng)者必須遵守用人單位內(nèi)部的規(guī)章制度，服從單位的指揮、領(lǐng)導(dǎo)與安排，勞動(dòng)者對(duì)自己的作息時(shí)間不能自行支配，勞動(dòng)崗位和內(nèi)容由用工單位決定，接受用人單位獎(jiǎng)勵(lì)懲罰措施，在一般情況下，用人單位只允許勞動(dòng)者在其一家單位上班。

勞務(wù)(雇傭)合同中，①受雇者的自由權(quán)相比受到的約束較少，作息制度能在一定程度上自由支配，在完成自己的工作的同時(shí)，可以從事其他的活動(dòng)，比如不是公司職員的門(mén)衛(wèi)在盡到保安職能的同時(shí)看書(shū)、保姆在照看小孩的時(shí)候可以看電視消遣等;②受雇者一般不用遵守用工單位的內(nèi)部規(guī)章制度，而只是完成自己份內(nèi)的工作就行，比如用人單位不會(huì)要求臨時(shí)雇傭的搬運(yùn)工在搬運(yùn)車(chē)上貨物時(shí)遵守其復(fù)雜的內(nèi)部規(guī)章制度;③受雇者一般可以在一家以上單位上班，比如一些學(xué)校的教授在外兼職上課，雇他們兼職上課的單位和教授之間就是雇傭關(guān)系。

(2)經(jīng)濟(jì)上從屬性

勞動(dòng)者完全被納入單位的經(jīng)濟(jì)組織與生產(chǎn)結(jié)構(gòu)之內(nèi)，勞動(dòng)者并非為自己勞動(dòng)，而系從屬于單位，為單位而勞動(dòng)，勞動(dòng)者的創(chuàng)造性受到限制，用人單位為勞動(dòng)者提供工資、福利等待遇，其待遇不僅與其工作業(yè)績(jī)有關(guān)，而且一般與企業(yè)的效益掛鉤，勞動(dòng)者在經(jīng)濟(jì)上完全依附于用工單位，用工單位要解聘勞動(dòng)者，需要提前通知。

勞務(wù)(雇傭)合同中，用人單位不必為受雇者提供有關(guān)養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)等福利待遇，所給的報(bào)酬只是受雇者提供的勞務(wù)的對(duì)價(jià)，與企業(yè)的效益無(wú)關(guān)，只與受雇者提供的勞務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量有關(guān)。用人單位根據(jù)企業(yè)的情況和受雇者簽訂合同，如果要解聘受雇者，不需要提前通知，如果該勞務(wù)(雇傭)合同沒(méi)有到期，單位只需承擔(dān)違約責(zé)任。一些自由職業(yè)者如畫(huà)家、攝影愛(ài)好者、作家等，他們可同時(shí)為多家單位工作，但不享受該單位的福利待遇，他們所得的報(bào)酬只跟其提供的作品即勞務(wù)有關(guān)，在經(jīng)濟(jì)上沒(méi)有從屬和依賴(lài)關(guān)系，他們和用工單位之間就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。

(3)組織上從屬性

在現(xiàn)代企業(yè)組織型態(tài)之下，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)、生產(chǎn)活動(dòng)一般是靠將勞動(dòng)者編入其生產(chǎn)組織內(nèi)遵循一定生產(chǎn)秩序而完成，也就是說(shuō)勞動(dòng)者一般不能獨(dú)自完成企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)任務(wù)，企業(yè)要將勞動(dòng)者依據(jù)企業(yè)組織編制，安排其職務(wù)讓其成為企業(yè)從業(yè)人員之一，同時(shí)與其它從業(yè)人員，共同成為有機(jī)的組織，勞動(dòng)者為單位職工花名冊(cè)的一員。由于勞動(dòng)者與用工單位組織結(jié)合緊密，勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的重要的一部分，勞動(dòng)者如果要離職，需要提前通知用工單位。

勞務(wù)(雇傭)合同中，受雇者不是企業(yè)組織中的一員，即受雇者非單位職工花名冊(cè)的一員。受雇者和單位的組織結(jié)合不緊密，其工作性質(zhì)一般不重要，從事輔助性的工作，受雇者可以隨時(shí)離開(kāi)用工單位。比如象單位雇的鐘點(diǎn)工、清潔人員等，他們?cè)诮M織上不從屬于用工單位，不是該單位的職工，可以隨時(shí)離開(kāi)。

(4)其他參考因素

是否具備從屬關(guān)系，還應(yīng)從工作時(shí)間長(zhǎng)短、工作場(chǎng)所是否有限制、支付報(bào)酬情況、用工單位對(duì)提供勞務(wù)者有無(wú)一般管理指揮監(jiān)督權(quán)、勞務(wù)的提供有無(wú)代替性等因素，作綜合判斷。

一般來(lái)說(shuō)，具備工作時(shí)間短且為臨時(shí)性工作、工作場(chǎng)所不固定、按工作次數(shù)即提供勞務(wù)次數(shù)支付報(bào)酬、用工單位對(duì)提供勞務(wù)者沒(méi)有一般的管理指揮監(jiān)督權(quán)、所提供的勞務(wù)可替代性強(qiáng)等因素可以用來(lái)支持沒(méi)有從屬性，但是，不能反過(guò)來(lái)推斷，具備工作時(shí)間長(zhǎng)期、工作場(chǎng)所固定、非按勞務(wù)次數(shù)支付報(bào)酬、用工單位對(duì)提供勞務(wù)者有一定程度的管理指揮監(jiān)督權(quán)、所提供的勞務(wù)可替代性弱等因素就具有從屬性，因?yàn)楹饬縿趧?dòng)者與用工單位之間是否具有從屬性，主要還是從人格上、經(jīng)濟(jì)上和組織上這三個(gè)因素考慮，而以上所述的工作時(shí)間長(zhǎng)短等只是參考因素。

比如一退休老人被一生產(chǎn)食品的單位雇為看門(mén)人，看門(mén)2年有余，報(bào)酬每月結(jié)清，雖然該看門(mén)工作時(shí)間長(zhǎng)、工作場(chǎng)所固定、報(bào)酬支付不是按提供勞務(wù)次數(shù)結(jié)算，但是由于該退休老人在工作中受到的約束較少，不用遵守該單位內(nèi)部的規(guī)章制度，只需要看好門(mén)等，在人格上與用工單位沒(méi)有從屬關(guān)系;另外，該退休老人看門(mén)工作不構(gòu)成該生產(chǎn)食品單位的生產(chǎn)業(yè)務(wù)組成部分，老人不享有福利待遇，在經(jīng)濟(jì)上與用工單位沒(méi)有從屬關(guān)系;最后，老人沒(méi)有被納入該單位為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)而建立的組織編制中，與該單位其他職工的工作沒(méi)有結(jié)合在一起從而成為有機(jī)的組織整體，不是該單位職工花名冊(cè)的一員，在組織上與用工單位沒(méi)有從屬關(guān)系，所以該退休老人與該用工單位只是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。

(一)勞務(wù)派遣協(xié)議

勞務(wù)派遣協(xié)議涉及到三方關(guān)系，即派遣單位與被派遣勞動(dòng)者、派遣單位與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位即用工單位，以及用工單位與被派遣勞動(dòng)者等三個(gè)關(guān)系。

通常認(rèn)為派遣單位與用工單位之間是民事關(guān)系，雙方訂立派遣協(xié)議確定雙方權(quán)利義務(wù)，派遣單位根據(jù)用工單位的標(biāo)準(zhǔn)派遣符合要求的勞動(dòng)者，用工單位根據(jù)協(xié)議向派遣單位支付報(bào)酬或管理費(fèi)。

派遣單位行使對(duì)勞動(dòng)者的人事管理權(quán)，如處分、辭退權(quán)，以及承擔(dān)對(duì)勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)福利等《勞動(dòng)法》的義務(wù)，派遣單位與被派遣勞動(dòng)者之間具有人格、經(jīng)濟(jì)和組織上的從屬性，存在勞動(dòng)關(guān)系。

用工單位與被派遣勞動(dòng)者之間構(gòu)成的則是勞務(wù)關(guān)系，雖然用工單位負(fù)責(zé)在勞動(dòng)過(guò)程中對(duì)被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行指揮和管理，勞動(dòng)者需要遵守用工單位的規(guī)章制度，但是被派遣勞動(dòng)者在人格上、經(jīng)濟(jì)上和組織上是從屬于派遣單位的，由派遣單位發(fā)工資、辭退或處分，而用工單位只是行使生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的管理權(quán)。

(二)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系

事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系的一種，只是由于其不符合法律規(guī)定要件的要求比如沒(méi)有訂立書(shū)面合同、合同到期后繼續(xù)勞動(dòng)、非法用工單位等情形，為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)利，法律規(guī)定在這種情形下用人單位和勞動(dòng)者成立事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區(qū)別也就是勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)(雇傭)關(guān)系的區(qū)別，勞務(wù)(雇傭)關(guān)系和事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系沒(méi)有重疊的地方，不能把長(zhǎng)期從事雇傭活動(dòng)的人認(rèn)定為勞動(dòng)者。

(三)用工單位和農(nóng)民工的關(guān)系

農(nóng)民工的戶(hù)籍仍在農(nóng)村，主要從事非農(nóng)產(chǎn)業(yè)，有的在農(nóng)閑季節(jié)外出務(wù)工、亦工亦農(nóng)，流動(dòng)性強(qiáng)，有的長(zhǎng)期在城市就業(yè)，已成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分。

國(guó)務(wù)院20xx年3月發(fā)布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問(wèn)題的若干意見(jiàn)》第八條規(guī)定指出：嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)合同制度。所有用人單位招用農(nóng)民工都必須依法訂立并履行勞動(dòng)合同，建立權(quán)責(zé)明確的勞動(dòng)關(guān)系。該意見(jiàn)主要是為了維護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益。

用工單位和農(nóng)民工之間不全是勞動(dòng)關(guān)系。依照該《意見(jiàn)》的規(guī)定，所有用人單位招用農(nóng)民工都必須依法訂立并履行勞動(dòng)合同，依"法"依照什么法，依照《合同法》，《民法通則》，還是《勞動(dòng)法》?由于《合同法》和《民法通則》等不規(guī)范勞動(dòng)合同的成立和履行，而勞動(dòng)合同的訂立和履行受《勞動(dòng)法》規(guī)范，依法訂立合同就是依照《勞動(dòng)法》的規(guī)定訂立合同，即《勞動(dòng)法》規(guī)定在該簽訂勞動(dòng)合同的情形，用人單位必須與農(nóng)民工簽訂勞動(dòng)合同，即使名義上簽訂的是勞務(wù)(雇傭)合同，在司法中也應(yīng)該被認(rèn)定為勞動(dòng)合同;在屬于勞務(wù)(雇傭)關(guān)系不屬于《勞動(dòng)法》規(guī)范的情形，比如用工單位請(qǐng)農(nóng)民工臨時(shí)搬運(yùn)車(chē)上的貨物，就是勞務(wù)(雇傭)關(guān)系。

勞務(wù)外包合同和勞動(dòng)合同的區(qū)別篇二

一、甲方同意乙方承包甲方__________________勞務(wù)工作。

二、合同期限

本合同期限自年月日起，至年月日止。合同期滿(mǎn)前日內(nèi)如甲乙雙方均未提出終止本合同，雙方本著互惠互利的.原則在本合同期滿(mǎn)前日內(nèi)簽署新的合同。

三、工作地點(diǎn)

________________________________________。

四、外包內(nèi)容

________________________________________。

五、費(fèi)用的結(jié)算及支付

根據(jù)雙方的約定：

2、________________________________________________。

本費(fèi)用包含乙方員工的工資、保險(xiǎn)、乙方的管理費(fèi)用等雙方所明確的所有費(fèi)用。

(二)乙方管理人員應(yīng)及時(shí)與甲方相關(guān)管理部門(mén)確認(rèn)員工的工作表現(xiàn)。

(三)甲乙協(xié)商上月_____日至上月_____日為勞務(wù)費(fèi)的正常結(jié)算周期，乙方向甲方開(kāi)具相應(yīng)金額的勞務(wù)發(fā)票，甲方于每月_____日前按時(shí)付給乙方上月度勞務(wù)服務(wù)費(fèi)用。

(四)正常情況下，乙方應(yīng)保證按甲方的檢驗(yàn)計(jì)劃完成生產(chǎn)。

(五)如甲方發(fā)現(xiàn)乙方所完成產(chǎn)品未能滿(mǎn)足甲方質(zhì)量規(guī)范，乙方應(yīng)采取有效措施及時(shí)更正。

六、甲方權(quán)利義務(wù)

(一)甲方應(yīng)明確乙方從事勞務(wù)服務(wù)外包的工作崗位、工作任務(wù)和工作要求，然后由乙方工作人員自行負(fù)責(zé)制定工作崗位的工作任務(wù)。

(二)甲方應(yīng)為乙方員工提供符合政府勞動(dòng)保護(hù)條例規(guī)定的工作場(chǎng)所和和各項(xiàng)安全生產(chǎn)條件。對(duì)于首次上崗的乙方員工，甲方將對(duì)其進(jìn)行安全和操作規(guī)程方面的培訓(xùn)，并將相關(guān)培訓(xùn)資料和要求發(fā)給乙方。

(三)甲乙協(xié)商上月_____日至上月_____日為勞務(wù)費(fèi)的正常結(jié)算周期，乙方向甲方開(kāi)具相應(yīng)金額的勞務(wù)發(fā)票，甲方于每月_____日前按時(shí)付給乙方上月度勞務(wù)服務(wù)費(fèi)用。

(四)正常情況下，乙方應(yīng)保證按甲方的檢驗(yàn)計(jì)劃完成生產(chǎn)。

(五)如甲方發(fā)現(xiàn)乙方所完成產(chǎn)品未能滿(mǎn)足甲方質(zhì)量規(guī)范，乙方應(yīng)采取有效措施及時(shí)更正。

(六)乙方員工有下列行為的，甲方有權(quán)要求乙方立即更換：

2、乙方員工嚴(yán)重違反甲方規(guī)章制度，崗位職責(zé)和勞動(dòng)紀(jì)律的;

3、乙方員工不能提供真實(shí)有效地身份證明的，或提供虛假身份證明的;

4、乙方員工在工作中謾罵他人或斗毆或以肢體，拳腳相擊的。一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，甲方有權(quán)要求乙方退回或更換，同時(shí)乙方必須保證出勤人數(shù)，不影響甲方的正常生產(chǎn)工作的進(jìn)展，對(duì)于乙方支付員工的工資低于當(dāng)?shù)卣畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，甲方有權(quán)要求其立即改正。

(七)甲方應(yīng)按本合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和支付方式及時(shí)支付乙方勞務(wù)費(fèi)。

(八)甲方應(yīng)對(duì)知悉的乙方有關(guān)信息、數(shù)據(jù)和資料(包括但不僅限于技術(shù)、財(cái)務(wù)、銷(xiāo)售方面的信息、數(shù)據(jù)和資料)及其他信息負(fù)有嚴(yán)格保密的責(zé)任。

(九)甲方應(yīng)根據(jù)工作需要，為乙方提供必要的勞保用品。

(十)甲方應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況，適當(dāng)為乙方員工提供食宿等生活上的幫助。

七、乙方的權(quán)利義務(wù)

(一)乙方應(yīng)保證具有履行本合同的法定資質(zhì)，提供給甲方有關(guān)營(yíng)業(yè)執(zhí)照等資質(zhì)證明復(fù)印件。

(二)乙方應(yīng)保證嚴(yán)格遵守有關(guān)的人民共和國(guó)的法律、法規(guī)，特別是有關(guān)員工勞動(dòng)保障或福利政策，同時(shí)承諾遵守甲方的包括安全生產(chǎn)，勞動(dòng)衛(wèi)生等各項(xiàng)指導(dǎo)原則。

(三)應(yīng)根據(jù)甲方工作需求，選派符合甲方要求的乙方員工到甲方指定的工作地點(diǎn)工作，同時(shí)承諾不派出或使用童工。

(四)乙方應(yīng)為派到至甲方的員工辦理合法的勞動(dòng)用工手續(xù)，與其建立勞動(dòng)關(guān)系并簽訂勞動(dòng)合同，同時(shí)乙方應(yīng)承諾遵守《勞動(dòng)民法典》相關(guān)規(guī)定。

(五)除經(jīng)甲方特殊的同意情況外，乙方員工必須符合以下條件：

1、身體健康，精神狀態(tài)良好，并具有合格有效的健康證;

2、具有初中或以上學(xué)歷。能有效和清楚地口頭和書(shū)面表達(dá)自己;

4、未患有職業(yè)病鑒定委員會(huì)鑒定的職業(yè)病。

(六)教育乙方員工遵守中華人民共和國(guó)法律法規(guī)和甲方的工作規(guī)章

(七)乙方在本合同的執(zhí)行期內(nèi)應(yīng)保守甲方的各項(xiàng)商業(yè)秘密，不得將有關(guān)資料透露給任何第三方。乙方應(yīng)教育員工保守甲方的各項(xiàng)商業(yè)秘密，如因乙方員工的原因(經(jīng)甲方允許事宜除外)導(dǎo)致甲方有關(guān)的商業(yè)秘密泄露，乙方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

(八)乙方應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)卣挠嘘P(guān)規(guī)定，按月支付其員工的工資，為其員工按規(guī)定投繳社會(huì)保險(xiǎn)及支付其他國(guó)家規(guī)定相關(guān)費(fèi)用，乙方支付員工的工資不得低于當(dāng)?shù)卣畹凸べY規(guī)定。

(九)乙方應(yīng)遵照甲方的制度進(jìn)行生產(chǎn)管理，包括考勤制度的建立，操作流程制定、員工離職和違紀(jì)處理等。(十)乙方應(yīng)教導(dǎo)其員工嚴(yán)格按照甲方的工作描述，生產(chǎn)操作規(guī)程等質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行工作，意外產(chǎn)生的工傷，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)爭(zhēng)議等均由乙方承擔(dān)。

(十一)除非征得甲方許可，乙方不能隨意調(diào)換其員工的工作崗位，更不的隨意召回其員工(乙方員工辭職除外)。

(十二)因乙方員工所造成乙方外包工作崗位空缺，乙方應(yīng)自接到通知后2個(gè)工作日內(nèi)補(bǔ)齊。

(十三)乙方人員在工作期間發(fā)生工傷，乙方應(yīng)承擔(dān)工傷認(rèn)定申請(qǐng)和勞動(dòng)能力鑒定申請(qǐng)，以及協(xié)調(diào)工作，甲方應(yīng)積極配合。工傷認(rèn)定申請(qǐng)和勞動(dòng)能力鑒定申請(qǐng)結(jié)束后，由乙方按照《工傷保險(xiǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)用人單位的義務(wù)，并按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

勞務(wù)外包合同和勞動(dòng)合同的區(qū)別篇三

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外包與派遣的區(qū)別

勞務(wù)外包與勞務(wù)派遣作為兩種被廣泛采用的用工形式，一方面為企業(yè)用工帶來(lái)了便利，另一方面由于涉及用工單位、派遣單位(外包單位)及勞動(dòng)者三方主體，其法律關(guān)系比較復(fù)雜，實(shí)踐中容易產(chǎn)生混淆。勞動(dòng)者在履職過(guò)程中一旦發(fā)生侵權(quán)糾紛，責(zé)任主體的司法認(rèn)定就會(huì)成為該類(lèi)案件的難點(diǎn)問(wèn)題。本文在深入分析勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包相互關(guān)系的基礎(chǔ)上，得出區(qū)分勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包的關(guān)鍵點(diǎn)，從對(duì)勞動(dòng)者的管理權(quán)歸屬出發(fā)，來(lái)確定勞動(dòng)者侵權(quán)的責(zé)任主體。

【案情】

原告(被上訴人):程孝宇

被告(被上訴人):劉克北

被告(上訴人):上海康德萊企業(yè)發(fā)展集團(tuán)股份有限公司

被告(上訴人):上海吉優(yōu)境物業(yè)管理有限公司

2012年5月31日，劉克北在位于上海市嘉定區(qū)江橋鎮(zhèn)的上?？档氯R企業(yè)發(fā)展集團(tuán)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“康德萊公司”)門(mén)口擔(dān)任保安值班期間，程孝宇因瑣事激惹劉克北并與之發(fā)生沖突。后劉克北手持鋼管追打已逃跑的程孝宇，擊中其頭部，造成程孝宇因外傷所致重型顱腦損傷等。隨后，程孝宇被送往醫(yī)院救治，期間共發(fā)生醫(yī)療費(fèi)人民幣(以下幣種均為人民幣)232106.72元、輔助器具(輪椅)購(gòu)置費(fèi)605.40元。經(jīng)鑒定，程孝宇構(gòu)成重傷。

劉克北系上海吉優(yōu)境物業(yè)管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“吉優(yōu)境公司”)員工，吉優(yōu)境公司與康德萊公司簽訂保安服務(wù)合同，劉克北被派遣至康德萊公司擔(dān)任保安工作。

程孝宇遂以健康權(quán)侵權(quán)為由向法院起訴，要求劉克北、吉優(yōu)境公司、康德萊公司三被告承擔(dān)賠償責(zé)任。

【審判】

一審法院審理后認(rèn)為，吉優(yōu)境公司與劉克北之間的勞動(dòng)合同、康德萊公司與吉優(yōu)境公司之間的保安服務(wù)合同能夠證明劉克北與吉優(yōu)境公司之間的勞動(dòng)關(guān)系及其與康德萊公司之間的勞務(wù)派遣關(guān)系。在勞務(wù)派遣期間，因被派遣勞動(dòng)者執(zhí)行工作任務(wù)造成他人人身?yè)p害的，由接受勞務(wù)派遣方即用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，勞務(wù)派遣方有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。本案案發(fā)時(shí)，劉克北是由吉優(yōu)境公司派遣至康德萊公司，為其執(zhí)行保安工作任務(wù)，劉克北是在阻止程孝宇擺弄路障時(shí)與其發(fā)生沖突，故其行為仍與執(zhí)行工作任務(wù)有關(guān)，屬于履職行為的延伸，應(yīng)由接受勞務(wù)派遣方即康德萊公司對(duì)外承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。劉克北自愿承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，于法不悖。吉優(yōu)境公司在選派劉克北的過(guò)程中，未能盡到足夠的教育、培訓(xùn)和管理職責(zé)，對(duì)侵權(quán)行為的發(fā)生具有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。因此一審法院判決康德萊公司作為用工單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)80%賠償責(zé)任，劉克北承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；吉優(yōu)境公司作為劉克北的派遣單位，在派遣過(guò)程中存在過(guò)錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)在20%的范圍內(nèi)補(bǔ)充責(zé)任。

一審判決后，康德萊公司、吉優(yōu)境公司不服提起上訴。

上海市第二中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，勞務(wù)派遣是指由勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，然后向用人單位派出該員工，使其在用工單位的工作場(chǎng)所內(nèi)勞動(dòng)，接受用工單位的指揮、監(jiān)督，以完成勞動(dòng)力和生產(chǎn)資料的結(jié)合的一種特殊用工方式。而勞務(wù)外包是指企業(yè)將其部分業(yè)務(wù)或職能工作發(fā)包給相關(guān)機(jī)構(gòu)，由該機(jī)構(gòu)自行安排人員按照發(fā)包企業(yè)的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或工作。本案中，根據(jù)康德萊公司與吉優(yōu)境公司訂立保安服務(wù)合同以及吉優(yōu)境公司提供的員工手冊(cè)、每周會(huì)議記錄，可以證明康德萊公司委托吉優(yōu)境公司對(duì)康德萊公司廠區(qū)提供保安

服務(wù)，吉優(yōu)境公司享有對(duì)勞動(dòng)者和勞動(dòng)生產(chǎn)的管理權(quán)，掌握對(duì)勞動(dòng)及生產(chǎn)過(guò)程的管理控制，直接對(duì)廠區(qū)保安進(jìn)行指揮、監(jiān)督和管理。而康德萊公司不直接參與廠區(qū)保安的管理，不對(duì)廠區(qū)保安實(shí)施指揮、控制，也并不直接向勞動(dòng)者發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬。顯然，劉克北、康德萊公司、吉優(yōu)境公司三者之間不形成勞務(wù)派遣關(guān)系。劉克北與吉優(yōu)境公司構(gòu)成勞動(dòng)合同關(guān)系，康德萊公司、吉優(yōu)境公司之間形成服務(wù)合同關(guān)系，而劉克北與康德萊公司不構(gòu)成任何直接的法律關(guān)系。劉克北在工作時(shí)間、工作崗位，因工作原因與程孝宇發(fā)生糾紛致程孝宇受傷，鑒于劉克北系在履行職務(wù)過(guò)程中致人損害，該賠償責(zé)任應(yīng)由用工單位即吉優(yōu)境公司承擔(dān)。劉克北自愿承擔(dān)連帶責(zé)任，應(yīng)予以準(zhǔn)許。

另根據(jù)本案糾紛發(fā)生的原因及(2013)嘉刑初字第196號(hào)刑事判決書(shū)所確定的事實(shí)，程孝宇對(duì)其損害的發(fā)生也有一定的過(guò)錯(cuò)，可以減輕吉優(yōu)境公司的責(zé)任，故吉優(yōu)境公司應(yīng)承擔(dān)本案70%的賠償責(zé)任。故原審法院認(rèn)定劉克北、康德萊公司、吉優(yōu)境公司間系勞務(wù)派遣關(guān)系及確定的賠償責(zé)任的分擔(dān)比例，顯屬錯(cuò)誤。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條、第二十二條、第二十六條、第三十四條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十八條，《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法若干問(wèn)題的通知》第四條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第(二)項(xiàng)之規(guī)定，判決吉優(yōu)境公司承擔(dān)70%的賠償責(zé)任，劉克北承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

【評(píng)析】

一、問(wèn)題提出

近年來(lái)一些企業(yè)為了規(guī)避法律對(duì)勞務(wù)派遣的規(guī)制，轉(zhuǎn)而使用“勞務(wù)外包”，引發(fā)勞務(wù)外包運(yùn)作不規(guī)范甚至“假外包、真派遣”等問(wèn)題，用工單位對(duì)勞動(dòng)者的責(zé)任義務(wù)隨之被轉(zhuǎn)嫁，從而引發(fā)了一些新的用工矛盾糾紛。勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包

都涉及用工單位、派遣單位(外包單位)、勞動(dòng)者三方主體，且系一種復(fù)合法律關(guān)系，容易發(fā)生混淆。本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：劉克北與吉優(yōu)境公司，康德萊公司三方之間是何法律關(guān)系，是勞務(wù)派遣還是勞務(wù)外包，用工單位與勞動(dòng)者之間是何種法律關(guān)系，用工單位與派遣單位(外包單位)之間是何種法律關(guān)系。不同的法律關(guān)系，責(zé)任主體及責(zé)任歸則原則均不相同。

二、勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的區(qū)別與聯(lián)系

勞務(wù)外包與勞務(wù)派遣是兩種不同的用工方式，其法律結(jié)構(gòu)和法律關(guān)系主體責(zé)任設(shè)置大有不同。勞務(wù)派遣，又稱(chēng)勞動(dòng)派遣、勞動(dòng)力派遣等，即勞務(wù)派遣單位根據(jù)用工單位需要，派遣符合用工單位條件的勞動(dòng)者到用工單位工作。它將本為一體的雇傭、使用環(huán)節(jié)分離，形成派遣單位、用工單位、受派勞動(dòng)者三方關(guān)系。它的特點(diǎn)是勞務(wù)派遣企業(yè)“招人不用人”，用工單位“用工不招人”。勞務(wù)派遣一般由勞務(wù)派遣單位與派遣勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，由實(shí)際用工單位向派遣勞動(dòng)者給付勞務(wù)報(bào)酬，勞動(dòng)合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣單位與派遣勞動(dòng)者之間，但勞動(dòng)力給付的事實(shí)則發(fā)生于派遣勞動(dòng)者與實(shí)際用工單位之間。

因此鑒別勞務(wù)派遣關(guān)系的關(guān)鍵點(diǎn)在于：

一、用工單位與派遣單位之間存在勞務(wù)派遣協(xié)議；

二、用工單位對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行管理；

三、由派遣單位向勞動(dòng)者支付報(bào)酬。

勞務(wù)外包，也稱(chēng)業(yè)務(wù)外包、服務(wù)外包等，它是企業(yè)整合其外部?jī)?yōu)秀的專(zhuān)業(yè)化資源，達(dá)到降低成本、提高效率的一種管理模式。勞務(wù)外包一般由用工單位將其部分業(yè)務(wù)或工作發(fā)包給相關(guān)外包單位，由該外包單位自行安排勞動(dòng)者按照用工單位的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或工作，形成用工單位、外包單位、勞動(dòng)者三方關(guān)系。勞務(wù)外包特點(diǎn)是以“委托合同”之名完成“勞動(dòng)合同”之實(shí)，用工單位無(wú)需承擔(dān)用工責(zé)任，而由外包單位承擔(dān)用工管理責(zé)任。

因此鑒別勞務(wù)外包關(guān)系應(yīng)主要把握以下幾點(diǎn)：

一、用工單位與外包單位之間存在委托合同；

二、外包單位負(fù)責(zé)管理勞動(dòng)者；

三、由外包單位向勞動(dòng)者支付報(bào)酬。

由上分析可以看出，勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的共同之處是，用工單位都不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，它們的之間主要區(qū)別是：

1、用工單位與外包單位(派遣單位)簽訂合同的標(biāo)的不同。這實(shí)際構(gòu)成了二者區(qū)別的事實(shí)基礎(chǔ)。勞務(wù)外包一般按照事先確定的勞務(wù)單價(jià)根據(jù)外包單位完成的工作量結(jié)算，其合同標(biāo)的一般是“事”；勞務(wù)派遣一般是按照派遣的時(shí)間和費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)約定派遣的人數(shù)結(jié)算費(fèi)用，其合同標(biāo)的一般是“人”。即在勞務(wù)外包合同中，用工單位買(mǎi)的是“勞務(wù)”，而勞務(wù)派遣中，用工單位買(mǎi)的是“勞動(dòng)力”。勞動(dòng)力的直接載體則是勞動(dòng)者，強(qiáng)調(diào)的是勞動(dòng)過(guò)程且與勞動(dòng)者不可分割；而勞務(wù)則強(qiáng)調(diào)的是勞動(dòng)結(jié)果，因此可與勞動(dòng)者相對(duì)分離。

2、形成的法律關(guān)系不同。勞務(wù)派遣中，涉及勞務(wù)派遣單位、用工單位及勞動(dòng)者，勞務(wù)派遣單位與用工單位之間構(gòu)成勞動(dòng)力租賃合同關(guān)系，勞務(wù)派遣單位與勞動(dòng)者之間構(gòu)成勞動(dòng)合同關(guān)系，用工單位與勞動(dòng)者之間構(gòu)成用工管理合同關(guān)系。在勞務(wù)外包中，則涉及用工單位、外包單位及勞動(dòng)者，其中，用工單位與外包單位之間構(gòu)成委托合同關(guān)系，外包單位與勞動(dòng)者之間構(gòu)成勞動(dòng)合同關(guān)系，但是，用工單位與勞動(dòng)者之間并不構(gòu)成任何直接法律關(guān)系，不存在類(lèi)似于勞務(wù)派遣中的用工管理合同關(guān)系。

3、對(duì)勞動(dòng)者管理的責(zé)任主體不同。在勞務(wù)外包中，用工單位對(duì)勞動(dòng)者不進(jìn)行直接管理，由外包單位安排勞動(dòng)者的工作形式和工作時(shí)間；而在勞務(wù)派遣中，勞動(dòng)者由用工單位管理，其必須按照用工單位確定的工作形式和工作時(shí)間進(jìn)行勞動(dòng)。因此一旦勞動(dòng)者在履職過(guò)程中發(fā)生侵權(quán)，如果是勞動(dòng)者受到侵權(quán)的，勞務(wù)外包中的用工單位與外包單位之間適用《合同法》，按雙方的委托合同承擔(dān)權(quán)利義務(wù)，用工單位對(duì)勞動(dòng)者不承擔(dān)責(zé)任；如果勞動(dòng)者對(duì)第三人侵權(quán)，則適用《侵權(quán)責(zé)

任法》第34條第一款之規(guī)定，由外包單位作為用人單位對(duì)第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。而在勞務(wù)派遣中，勞動(dòng)者遭受損害的，用工單位按《勞動(dòng)合同法》承擔(dān)賠償責(zé)任，如果勞動(dòng)者因履職對(duì)第三人侵權(quán)，用工單位要與勞動(dòng)者按照過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

三、勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包關(guān)系中勞動(dòng)者侵權(quán)的責(zé)任主體

從前文分析，勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包關(guān)系中，因用工單位購(gòu)買(mǎi)的合同標(biāo)的分別是勞動(dòng)力和勞務(wù)，那么對(duì)勞動(dòng)者的管理主體就有所不同，而管理主體的不同在法律關(guān)系上就直接體現(xiàn)為對(duì)勞動(dòng)者責(zé)任的承擔(dān)主體不同。因此，在區(qū)分勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包關(guān)系時(shí)，確定對(duì)勞動(dòng)者責(zé)任主體的前提就是明確對(duì)勞動(dòng)者的管理主體。

首先，對(duì)勞動(dòng)者管理的實(shí)際控制權(quán)是確定責(zé)任的前提。在勞務(wù)派遣中，用工單位雖未與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，但實(shí)際上對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行管理控制，主要包括崗位管理、薪酬待遇管理、考核獎(jiǎng)懲等，用工單位可以通過(guò)將勞動(dòng)者退回派遣單位而實(shí)質(zhì)擴(kuò)大勞動(dòng)關(guān)系的解除終止權(quán)。而派遣單位則只承擔(dān)與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，支付薪酬、繳納社會(huì)保險(xiǎn)等相關(guān)責(zé)任義務(wù)，并不參與對(duì)勞動(dòng)過(guò)程的具體管理控制。在勞務(wù)外包中，用工單位不僅未與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，而且也不參與對(duì)勞動(dòng)者的管理控制；而外包單位對(duì)勞動(dòng)者不僅負(fù)有簽訂勞動(dòng)合同、發(fā)放工資、繳納社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)，而且還須承擔(dān)對(duì)勞動(dòng)過(guò)程的具體管理責(zé)任。因此，區(qū)分勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的明顯標(biāo)志是對(duì)勞動(dòng)及生產(chǎn)過(guò)程的管理控制權(quán)主體不同。

其次，在管理權(quán)的基礎(chǔ)上確定責(zé)任主體。沿著無(wú)管理則無(wú)責(zé)的思路來(lái)確定勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包關(guān)系中對(duì)勞動(dòng)者責(zé)任體相對(duì)比較清晰。在勞務(wù)派遣中，用工單位責(zé)任的理論基礎(chǔ)建立在管理權(quán)之上，誰(shuí)管理誰(shuí)負(fù)責(zé)，用工單位自然要為勞動(dòng)者負(fù)責(zé)，因此適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。而勞務(wù)派遣單位責(zé)任的理論基礎(chǔ)為控制理論，因?yàn)槠洳粚?duì)勞動(dòng)過(guò)程進(jìn)行管理，因此適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。即《侵權(quán)責(zé)任法》第

34條第1款規(guī)定，“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由

用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！钡?款規(guī)定，“勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。”

同理，在勞務(wù)外包中，外包單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，負(fù)責(zé)對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行管理控制，然后將勞動(dòng)成果——?jiǎng)趧?wù)出售給用工單位。因此從管理權(quán)角度看，外包單位應(yīng)該對(duì)勞動(dòng)者的勞動(dòng)過(guò)程負(fù)責(zé)，應(yīng)為責(zé)任主體。

再次，確定責(zé)任的歸責(zé)原則。在勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包關(guān)系中，無(wú)論用工單位購(gòu)買(mǎi)的是勞務(wù)還是勞動(dòng)力，其都是勞動(dòng)利益的獲得者，因此承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)應(yīng)為報(bào)償理論，用工單位責(zé)任適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，不以過(guò)錯(cuò)為構(gòu)成條件。勞動(dòng)者在履職過(guò)程中造成損害的，因勞動(dòng)者履職的利益屬于用工單位，其損害理應(yīng)由用工單位承擔(dān)責(zé)任。

而派遣單位承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)則不能采報(bào)償說(shuō)。在勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包關(guān)系中，勞動(dòng)者履職的利益并不屬于派遣單位(外包單位)。派遣單位(外包單位)承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)在于派遣單位與勞動(dòng)者之間建立了勞動(dòng)關(guān)系，其選派勞動(dòng)者到用工單位完成相關(guān)職務(wù)，派遣單位負(fù)有選派合格勞動(dòng)者的義務(wù)?！秳趧?dòng)合同法》第59條規(guī)定，“勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱(chēng)用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任?！比襞汕矄挝晃匆勒談趧?dòng)派遣協(xié)議或者委托合同約定派遣與崗位要求相適應(yīng)的勞動(dòng)者，則相當(dāng)于派遣單位對(duì)勞動(dòng)者未盡必要的注意義務(wù)。因此，在勞務(wù)派遣關(guān)系中，派遣單位責(zé)任適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。而在勞務(wù)外包中，由于用工單位與勞動(dòng)者不形成直接的法律關(guān)系，因此，只有外包單位對(duì)勞動(dòng)者承擔(dān)責(zé)任。外包單位基于其用人單位的法律角色，承擔(dān)勞動(dòng)合同法上的義務(wù)，對(duì)勞動(dòng)者承擔(dān)責(zé)任適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。

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勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的區(qū)別分析

一、勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包：

勞務(wù)派遣指用人單位根據(jù)用工單位的要求，雙方簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者派往用工單位，受派勞動(dòng)者在用工單位的指揮和管理下提供勞動(dòng)，用人單位從用工單位獲取管理費(fèi)，并向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬的一種特殊勞動(dòng)關(guān)系。

勞務(wù)外包不是用工形式，其在法律中的定義叫“承攬”，外包承

攬是屬法律定義的一種經(jīng)營(yíng)形式，勞務(wù)派遣僅僅是勞動(dòng)合同法明確的一種用工形式，兩者有著本質(zhì)上的區(qū)別。基于此，兩者是不能混在一起去考慮。

勞務(wù)外包是指企業(yè)將公司內(nèi)的部分業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容發(fā)包給相

關(guān)的機(jī)構(gòu)，由其自行安排人員按照企業(yè)的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容。

勞務(wù)外包與勞務(wù)派遣的共同之處是，用工單位(或發(fā)包單位)都不

與勞動(dòng)者簽定勞動(dòng)合同。

二、企業(yè)使用勞務(wù)派遣的目的

企業(yè)使用勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包的目的主要是考慮以下幾點(diǎn)：

1、可以通過(guò)勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包跨?。ǖ貐^(qū)）進(jìn)行派遣、外包，更好地滿(mǎn)足了用工需求。

2、使勞動(dòng)用工主體、使用單位和日常管理單位三者之間相互分離、相對(duì)獨(dú)立，用工機(jī)制比較靈活，面對(duì)工作需求的變化反應(yīng)快。

3、能夠使企業(yè)從繁瑣的勞動(dòng)人事管理事務(wù)中解脫出來(lái)。減輕了企業(yè)各類(lèi)手續(xù)和相關(guān)管理工作的負(fù)擔(dān)。

4、可以做到合理控制用工使用期限，對(duì)勞動(dòng)替代性強(qiáng)的崗位實(shí)現(xiàn)人員能進(jìn)能出更有促進(jìn)作用。

5、保證了合理合法用工，降低了用工風(fēng)險(xiǎn)，降低了企業(yè)與員工直接發(fā)生勞動(dòng)糾紛的幾率。

6、企業(yè)用工政策管理方便，勞務(wù)派遣跟隨市場(chǎng)型的薪酬福利成本政策，綜合用工成本與收益比較好。

三、勞務(wù)派遣在實(shí)踐中的分析

1、法律環(huán)境：

《勞動(dòng)合同法》第六十六條規(guī)定，勞動(dòng)合同用工是我國(guó)的企業(yè)基

本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。xx版《勞動(dòng)合同法》對(duì)“三性”進(jìn)行了

解釋?zhuān)翱钜?guī)定的臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過(guò)六個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無(wú)法工作的一定期間內(nèi)，可以

由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣

用工數(shù)量，不得超過(guò)其用工總量的一定比例，具體比例由 __勞動(dòng)行

政部門(mén)規(guī)定。

從《勞動(dòng)合同法》的立法原意看，顯然是要對(duì)勞務(wù)派遣的崗位進(jìn)

行限制而非擴(kuò)張，可以看出將來(lái)勞動(dòng)關(guān)系立法模式會(huì)有重大的調(diào)整，對(duì)勞務(wù)派遣用工形式將加以限制?！秳趧?dòng)合同法》解決勞動(dòng)合同短期化，誘導(dǎo)勞動(dòng)合同長(zhǎng)期化是基于我國(guó)長(zhǎng)期發(fā)展戰(zhàn)略所作出的一項(xiàng)制度選擇。在勞務(wù)派遣用工形式的發(fā)展中，用工單位處于主導(dǎo)地位，是最大的推動(dòng)力量，為了防止用工單位規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，法律明確用工單位

與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（選擇勞務(wù)派遣的最大缺點(diǎn)為承擔(dān)連帶賠償責(zé)任詳細(xì)本條第3款）

2、選擇合適的派遣商：

《勞動(dòng)合同法》第五十七條經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）注冊(cè)資本不得少于人民幣二百萬(wàn)元；（二）有與開(kāi)展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和設(shè)施；（三）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門(mén)依法申請(qǐng)行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元，法律、行政法規(guī)對(duì)注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。勞務(wù)派遣公司注冊(cè)資本不得少于二百萬(wàn)元屬于特別規(guī)定。一方面要查明勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的注冊(cè)資本是否符合規(guī)定，同時(shí)也要考查派遣機(jī)構(gòu)的資質(zhì)問(wèn)題。

3、相關(guān)責(zé)任承擔(dān)（用工單位退回的符合用人單位有賠償?shù)膯畏浇獬齽趧?dòng)合同條件由用人單位承擔(dān)責(zé)任賠償）

xx版《勞動(dòng)合同法》第九十二條規(guī)定，違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令停止違法行為，沒(méi)收

違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得的，可以處五萬(wàn)元以下的罰款。勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬(wàn)元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷(xiāo)其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第九十三條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部

門(mén)責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，按每一名勞動(dòng)者一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。被派遣勞動(dòng)者權(quán)益受到損害的，由勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

但是，勞務(wù)派遣單位拖欠或者克扣被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者

不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，

有時(shí)是用工單位無(wú)法控制的。比如用工單位將勞動(dòng)報(bào)酬、社會(huì)保

險(xiǎn)費(fèi)等所有費(fèi)用全部打包支付給了勞務(wù)派遣單位而帶來(lái)了連帶賠償

責(zé)任，由于該風(fēng)險(xiǎn)的無(wú)法控制性，為了最大限度地保護(hù)用工單位的利益，用工單位可在派遣協(xié)議中對(duì)此作出約定，“如因勞務(wù)派遣單位的違法行為給被派遣勞動(dòng)者造成損害導(dǎo)致用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)賠償用工單位的全部經(jīng)濟(jì)損失。”在派遣協(xié)議

當(dāng)中，應(yīng)約定企業(yè)要協(xié)助派遣機(jī)構(gòu)做好工資及社會(huì)保險(xiǎn)繳納與支付的工作，以避免企業(yè)給付的待遇與派遣機(jī)構(gòu)給付的待遇不同的情況。

4、勞務(wù)派遣的退回機(jī)制與法律風(fēng)險(xiǎn)

用工單位與被派遣勞動(dòng)者之間建立的是用工關(guān)系，而非勞動(dòng)合同關(guān)系。因此，在被派遣勞動(dòng)者有法定可解除勞動(dòng)合同情形時(shí)，用工單位不能直接解除勞動(dòng)合同，而只能將勞動(dòng)者退回。

《勞動(dòng)合同法》第六十五條第二款規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。用工單位在適用“退回機(jī)制”時(shí)需注意，退回勞動(dòng)者是有限制的，只限于被派遣勞動(dòng)者有勞動(dòng)合同法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，即：

（1）被派遣勞動(dòng)者在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件的；

（2）被派遣勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用工單位的規(guī)章制度的；

（3）被派遣勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用工單位的利益造成重大損害的；

（4）被派遣勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用工單位提出，拒不改正的；

（5）被派遣勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同，致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；

（6）被派遣勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的；

（7）被派遣勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿(mǎn)后不能從事原工作，也不能從事由用工單位另行安排的工作的；

（8）被派遣勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。在符合《勞動(dòng)合同法》第四十條第三項(xiàng)及第四

十一條的情況下不能將被派遣勞動(dòng)者退回。比如用工單位在裁員時(shí)，不能“裁減”（即退回）被派遣勞動(dòng)者，否則違反法律規(guī)定。

5、未來(lái)勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的發(fā)展

目前，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)在提供專(zhuān)業(yè)化培訓(xùn)和日常管理等方面大部分

做得還不夠，只有少數(shù)勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)能做到為企業(yè)專(zhuān)業(yè)化服務(wù)。從勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)從業(yè)人員構(gòu)成情況來(lái)看，日常事務(wù)性管理如社保的繳退、

工資的發(fā)放、招聘、解除等可以滿(mǎn)足用人單位需要，但其在針對(duì)性的培訓(xùn)、提供高層次的專(zhuān)業(yè)技術(shù)、專(zhuān)業(yè)管理人才的儲(chǔ)備方面不足。如果勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)在這些領(lǐng)域自身獲得較大的發(fā)展就有可能通過(guò)專(zhuān)業(yè)化外包的形式實(shí)現(xiàn)未來(lái)勞務(wù)派遣公司的轉(zhuǎn)型。

四、勞務(wù)外包在實(shí)踐中的分析（現(xiàn)在勞務(wù)外包仍主要針對(duì)高端外包）

1、法律環(huán)境

在《勞動(dòng)合同法》的背景下，派遣員工與用工單位的勞動(dòng)者享有同工同酬的權(quán)利，派遣公司與企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任，受其制約。在這種情況下勞務(wù)外包或?qū)I(yè)外包（有時(shí)稱(chēng)為服務(wù)外包）會(huì)成為未來(lái)勞務(wù)派遣發(fā)展的一個(gè)主要方向和趨勢(shì)。勞務(wù)派遣走向人力資源外包，是管理服務(wù)適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的必然趨勢(shì)。作為使用外包的企業(yè)來(lái)講成本上可能略有提高，但往往在效率和法律風(fēng)險(xiǎn)上卻更為合理。

2、外包單位的選擇

人力資源外包更多的是針對(duì)企業(yè)的宏觀而言，是針對(duì)用工單位的決策面而言，而勞務(wù)派遣則主要針對(duì)的是企業(yè)的操作層或針對(duì)具體使用勞動(dòng)者而言。無(wú)論是基于預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)，還是節(jié)省成本，首先需要對(duì)企

業(yè)本身的用工模式和實(shí)質(zhì)需求作出基本面的判斷，然后再根據(jù)市場(chǎng)上提供的人力資源服務(wù)內(nèi)容選擇最適合企業(yè)自身的整體策略和具體安排。

在勞務(wù)外包中，應(yīng)結(jié)合企業(yè)所處行業(yè)主流組織模式，明確哪些職能可以外包，哪些職能不適合外包而必須限制在企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行，在選擇時(shí)應(yīng)充分考慮自身的規(guī)模、性質(zhì)、制度等，從企業(yè)實(shí)際出發(fā)，選擇最適宜、最有效果的職能進(jìn)行外包。

在選擇外包承包商時(shí)，應(yīng)針對(duì)外包內(nèi)容，選擇可靠的承包商?？梢詮某邪虒?shí)力、其服務(wù)客戶(hù)群體、專(zhuān)業(yè)背景，以及業(yè)內(nèi)口牌方面結(jié)合價(jià)格綜合確定。在選擇時(shí)，除技術(shù)部門(mén)參加外，人力資源部門(mén)也應(yīng)參與，通過(guò)對(duì)承包商的調(diào)研，盡量選擇實(shí)力雄厚，公司歷史較長(zhǎng)，有本行業(yè)服務(wù)豐富經(jīng)驗(yàn)，并獲得了所服務(wù)客戶(hù)良好評(píng)價(jià)的承包商。

3、勞務(wù)外包的優(yōu)點(diǎn)

在社會(huì)分工日益細(xì)化的背景下，將企業(yè)部分業(yè)務(wù)或職能委托給外部公司正成為現(xiàn)代企業(yè)一種重要的組織方式和競(jìng)爭(zhēng)手段。通過(guò)把非核心業(yè)務(wù)（我們可以轉(zhuǎn)為操作一線(xiàn)）承包給專(zhuān)業(yè)性比較強(qiáng)的公司去做，自己集中精力把核心或控制業(yè)務(wù)做好做大做強(qiáng)，利用外部?jī)?yōu)勢(shì)，達(dá)到增加企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力和綜合實(shí)力、提高效率，使企業(yè)效益最大化的目的。

外包后，雙方之間通過(guò)《民法》來(lái)調(diào)整勞務(wù)關(guān)系。這種方式不需要涉及員工的社會(huì)

保險(xiǎn)、福利、加班費(fèi)等問(wèn)題，相對(duì)來(lái)說(shuō)管理成本較低，人工成本也降低了，同時(shí)也避免了勞動(dòng)爭(zhēng)議。_勞務(wù)外包合同與勞務(wù)派遣合同的區(qū)別。

4、勞務(wù)外包需注意的事項(xiàng)

真正的勞務(wù)外包減少了人力資源部門(mén)的日常事務(wù)工作量，但人力資源部門(mén)應(yīng)在外包過(guò)程中參與和監(jiān)控。勞動(dòng)用工面臨的法律環(huán)境日趨復(fù)雜，人力資源監(jiān)控應(yīng)到位，避免違反勞動(dòng)法律法規(guī)的情況在承包商處發(fā)生，使企業(yè)面臨風(fēng)險(xiǎn)（如承包商不簽訂勞動(dòng)合同，使之與用工單位形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）。在外包合同執(zhí)行前，對(duì)承包商派來(lái)的工作人員進(jìn)行驗(yàn)證，保證這些工作人員有足夠的業(yè)務(wù)技能和管理水平為企提供服務(wù)，企業(yè)人力資源部門(mén)應(yīng)加強(qiáng)與外部專(zhuān)業(yè)承包商的交流，更好地履行企業(yè)賦予的戰(zhàn)略職責(zé)?？梢灾鸩教剿鹘⒎?wù)商的評(píng)估機(jī)制，在過(guò)程中不斷地進(jìn)行評(píng)審、反饋和溝通。在外包服務(wù)使用過(guò)程中，企業(yè)與承包商應(yīng)建立積極的關(guān)系，并保持承包商的相對(duì)穩(wěn)定性，盡量減少短期的外包承包商。

五、勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的區(qū)別：

1、適用的法律不同。勞務(wù)派遣適用勞動(dòng)合同法，勞務(wù)外包適用合同法。

2、勞務(wù)承包單位可以是個(gè)人，也可以是法人或其他實(shí)體。（不建議發(fā)包給個(gè)人，實(shí)際中個(gè)人外包往往會(huì)被判為勞動(dòng)關(guān)系）

勞務(wù)派遣單位必須是嚴(yán)格按照勞動(dòng)合同法規(guī)定的依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立、注冊(cè)資本不得少于五十萬(wàn)元的法人實(shí)體；勞動(dòng)者完成的工作都是企業(yè)的業(yè)務(wù)或職能活動(dòng)。且應(yīng)具備勞務(wù)派遣相關(guān)資質(zhì)，具體包括下列材料：

（1）申請(qǐng)開(kāi)辦勞務(wù)派遣組織的報(bào)告；

（2）成立勞務(wù)派遣組織的可行性報(bào)告和實(shí)施方案；

（3）勞務(wù)派遣組織的章程及有關(guān)規(guī)章制度；

（4）辦公用房證明(契約、租用協(xié)議、產(chǎn)權(quán)證)復(fù)印件；

（5）法定代表人職務(wù)任命書(shū)及 __復(fù)印件；

（6）工商行政管理部門(mén)核準(zhǔn)的《名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)》。

3、勞動(dòng)者管理的責(zé)任主體不同：

發(fā)包企業(yè)（或用工單位）對(duì)勞務(wù)承包單位（或用人單位）的員工不進(jìn)行直接管理，其工作組織形式和工作時(shí)間安排由勞務(wù)承包單位自己安排確定；勞務(wù)派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作組織形式和工作時(shí)間安排進(jìn)行勞動(dòng)。

4、勞務(wù)外包一般按照事先確定的勞務(wù)單價(jià)根據(jù)勞務(wù)承包單位完成的工作量結(jié)算，其合同標(biāo)的一般是“事”；勞務(wù)派遣一般是按照派遣的時(shí)間和費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)約定派遣的人數(shù)結(jié)

勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的區(qū)別

xx年7月1日，《中華人民 __勞動(dòng)合同法（修訂）》正式實(shí)施。全國(guó)人大常委會(huì)的此次修法，針對(duì)勞務(wù)派遣企業(yè)過(guò)多過(guò)濫、勞務(wù)派遣勞動(dòng)者合法權(quán)益得不到有效保護(hù)、同工不同酬等問(wèn)題，對(duì)勞務(wù)派遣用工形式進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)范與限制。由于修訂后的法律對(duì)勞務(wù)派遣用工崗位、用工比例、同工同酬、法律責(zé)任等問(wèn)題作出了新的規(guī)定，大量使用勞務(wù)派遣制職工的企業(yè)將面臨用工成本增加、法律風(fēng)險(xiǎn)加大的現(xiàn)

實(shí)狀況。如何依法對(duì)勞務(wù)派遣用工形式進(jìn)行調(diào)整，保證人力資源管理工作的法律合規(guī)？如何重新籌劃用工形式，用其它合法的用工形式代替勞務(wù)派遣？如何保證用工形式轉(zhuǎn)換的平穩(wěn)過(guò)渡？這些問(wèn)題已經(jīng)成

為很多企業(yè)需要面臨和思考的重要問(wèn)題。在上述背景下，服務(wù)外包日益成為多方關(guān)注的焦點(diǎn)。很多主要經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的人力資源管理公司紛紛開(kāi)發(fā)或者強(qiáng)化服務(wù)外包業(yè)務(wù)，并將之作為勞務(wù)派遣的最佳替代用工形式積極向大量使用勞務(wù)派遣制職工的企業(yè)進(jìn)行推銷(xiāo)。很多企業(yè)也準(zhǔn)備或者正在進(jìn)行勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)服務(wù)外包的用工模式調(diào)整工作。業(yè)內(nèi)諸多人士認(rèn)為，xx年實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》對(duì)標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系的嚴(yán)格規(guī)范直接導(dǎo)致了勞務(wù)派遣用工形式的繁榮；xx年實(shí)施的《勞動(dòng)合同法（修訂）》對(duì)勞務(wù)派遣用工形式的嚴(yán)格規(guī)范與限制，將會(huì)導(dǎo)致服務(wù)外包的繁榮。然而，服務(wù)外包真的是企業(yè)規(guī)避勞務(wù)派遣法律風(fēng)險(xiǎn)的一劑良方，勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)為服務(wù)外包就萬(wàn)事大吉了嗎？本文將結(jié)合勞務(wù)派遣和服務(wù)外包的相關(guān)法律規(guī)定、典型案例、實(shí)

踐操作對(duì)兩者的區(qū)別進(jìn)行解析，以期能夠幫助企業(yè)管理者準(zhǔn)確區(qū)分兩者的差別，合理規(guī)劃用工形式。

一、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的基本概念比較

1、勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣，是指由勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，勞務(wù)派遣公司根據(jù)與實(shí)際用工單位之間簽訂的協(xié)議，

將勞務(wù)派遣勞動(dòng)者派至實(shí)際用工單位處工作的一種用工形式。在三方關(guān)系中，勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣勞動(dòng)者是法律上的勞動(dòng)合同關(guān)系；勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工單位之間是民事關(guān)系，雙方通過(guò)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議明確雙方權(quán)利與義務(wù)；實(shí)際用工單位與勞務(wù)派遣勞動(dòng)者之間是勞務(wù)用工關(guān)系，勞務(wù)派遣勞動(dòng)者直接向?qū)嶋H用工單位提供勞務(wù)，實(shí)際用工單位對(duì)勞務(wù)派遣勞動(dòng)者直接進(jìn)行工作安排和指揮監(jiān)督。

2、服務(wù)外包從企業(yè)管理角度來(lái)看，服務(wù)外包是指企業(yè)為了將有限資源專(zhuān)注于其核心競(jìng)爭(zhēng)力，以信息技術(shù)為依托，利用外部專(zhuān)業(yè)服務(wù)商的知識(shí)勞動(dòng)力，來(lái)完成原來(lái)由企業(yè)內(nèi)部完成的工作，從而達(dá)到降低成本、提高效率、提升企業(yè)對(duì)市場(chǎng)環(huán)境迅速應(yīng)變能力并優(yōu)化企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的一種服務(wù)模式。服務(wù)外包的三方法律關(guān)系中，承包單位與服務(wù)人員之間是勞動(dòng)合同關(guān)系或其他雇傭關(guān)系；承包單位與發(fā)包單位是民事合同關(guān)系；發(fā)包單位與服務(wù)人員之間無(wú)直接關(guān)系，在具體的外包業(yè)務(wù)完成過(guò)程中發(fā)包單位只是根據(jù)服務(wù)項(xiàng)目的具體工作要求，通過(guò)承包單位對(duì)服務(wù)人員進(jìn)行間接的指揮。

3、基本區(qū)別從前述分析可以看出，勞務(wù)派遣關(guān)系中，企業(yè)注重的是對(duì)勞動(dòng)過(guò)程的管理，用工單位直接對(duì)勞務(wù)派遣勞動(dòng)者進(jìn)行指揮

監(jiān)督、工作安排；勞務(wù)派遣公司在派出勞務(wù)派遣勞動(dòng)者后，并不參與勞動(dòng)過(guò)程。而服務(wù)外包關(guān)系中，企業(yè)注重的是對(duì)工作結(jié)果的管理，

服務(wù)人員為承包單位提供勞動(dòng)；用工單位并不參與勞動(dòng)過(guò)程，甚至無(wú)需關(guān)心或者干預(yù)承包單位用什么人、用多少人，只結(jié)合外包服務(wù)項(xiàng)目的完成情況，根據(jù)與承包單位簽訂的外包協(xié)議行使權(quán)利、履行義務(wù)。

二、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的深入比較

1、合同名稱(chēng)在勞動(dòng)派遣關(guān)系中，勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工單位之間應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議；在服務(wù)外包關(guān)系中，對(duì)于合同名稱(chēng)并無(wú)法律特殊要求，其名稱(chēng)可以是服務(wù)外包協(xié)議，也可以是承攬合同、委托加工合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同等。

2、與勞務(wù)提供方的關(guān)系不同在勞務(wù)派遣關(guān)系中，實(shí)際用工單位與勞務(wù)派遣勞動(dòng)者之間存在勞務(wù)用工關(guān)系；在服務(wù)外包關(guān)系中，發(fā)包方與服務(wù)人員無(wú)直接關(guān)系。

3、對(duì)勞務(wù)提供方的管理權(quán)限不同在勞務(wù)派遣關(guān)系中，實(shí)際用工單位直接給勞務(wù)派遣勞動(dòng)者分配工作任務(wù)，并監(jiān)督指揮其完成工作任務(wù)；在服務(wù)外包關(guān)系中，發(fā)包方對(duì)服務(wù)人員無(wú)直接管理權(quán)限，服務(wù)人員接受承包方的工作安排和監(jiān)督指揮。

4、應(yīng)用的業(yè)務(wù)領(lǐng)域不同實(shí)踐中，服務(wù)外包一般應(yīng)用于企業(yè)的非核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域，如行政后勤、運(yùn)輸物流、日?？蛻?hù)服務(wù)、基礎(chǔ)性生產(chǎn)

制造等，這些業(yè)務(wù)領(lǐng)域無(wú)需發(fā)包方對(duì)工作過(guò)程進(jìn)行直接管理和監(jiān)控，使用專(zhuān)業(yè)化的外包服務(wù)提供商，能夠在降低自行運(yùn)營(yíng)的成本的同時(shí)提高工作效率；勞務(wù)派遣的業(yè)務(wù)領(lǐng)域可以是企業(yè)的非核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域

也可以是核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域，這些業(yè)務(wù)由于各種原因需要企業(yè)直接對(duì)

工作人員進(jìn)行工作安排和工作過(guò)程中的指揮監(jiān)督，而不能或不便有第三方代為行使。如商業(yè)銀行的日常儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)屬銀行的核心業(yè)務(wù)，由于銀行柜員的工作性質(zhì)較為特殊，一般不適合進(jìn)行服務(wù)外包，須由銀行直接進(jìn)行管理，因此只能選擇勞務(wù)派遣的用工形式。

5、對(duì)外損害賠償?shù)呢?zé)任承擔(dān)不同在勞務(wù)派遣關(guān)系中，如勞務(wù)派

遣勞動(dòng)者在工作中給第三方造成損害，實(shí)際用工單位作為實(shí)際用工方，需向第三方承擔(dān)賠償責(zé)任；在服務(wù)外包關(guān)系中，如服務(wù)人員在工作中給第三方造成損害，承包單位作為實(shí)際用工方，需向第三方承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)包方無(wú)需承擔(dān)任何責(zé)任。

6、勞動(dòng)爭(zhēng)議風(fēng)險(xiǎn)不同在勞務(wù)派遣關(guān)系中，如實(shí)際用工單位或者

勞務(wù)派遣公司侵害勞務(wù)派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益，實(shí)際用工單位均可能需要承擔(dān)勞動(dòng)爭(zhēng)議的法律風(fēng)險(xiǎn)；在服務(wù)外包關(guān)系中，由于發(fā)包方和服務(wù)人員無(wú)勞動(dòng)合同關(guān)系也無(wú)實(shí)際的勞務(wù)用工關(guān)系，因此發(fā)包方不承擔(dān)任何勞動(dòng)爭(zhēng)議風(fēng)險(xiǎn)。

7、工作成果的衡量標(biāo)準(zhǔn)不同在勞務(wù)派遣關(guān)系中，實(shí)際用工單位根據(jù)勞務(wù)派遣公司派遣的勞動(dòng)者數(shù)量、工作時(shí)間，向勞務(wù)派遣公司支付管理費(fèi)；在服務(wù)外包關(guān)系中，發(fā)包方根據(jù)外包業(yè)務(wù)的完成情況向承包方支付外包服務(wù)費(fèi)，至于承包方使用服務(wù)人員的數(shù)量和時(shí)間一般和發(fā)包方支付的外包服務(wù)費(fèi)數(shù)額并無(wú)直接關(guān)系。

8、經(jīng)營(yíng)資質(zhì)要求不同在勞務(wù)派遣關(guān)系中，按照修訂后的《勞動(dòng)合同法》要求，勞務(wù)派遣公司經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)必須經(jīng)勞動(dòng)行政部

門(mén)行政許可，取得《勞務(wù)派遣經(jīng)營(yíng)許可證》；在服務(wù)外包關(guān)系中，對(duì)于承包方除國(guó)家有特殊資質(zhì)要求外，承包方不需國(guó)家機(jī)關(guān)特別的行政許可。

三、典型案例從前面的分析可以看出，勞務(wù)派遣與服務(wù)外包具有諸多不同，企業(yè)在籌劃用工形式時(shí)應(yīng)當(dāng)了解兩者之間的差別，合理合規(guī)的進(jìn)行選用。在工作實(shí)踐中，如果企業(yè)以規(guī)避法律為目的，借服務(wù)外包之名行勞務(wù)派遣用工之實(shí)，或者雖確為服務(wù)外包但外包服務(wù)商選取不當(dāng)、管理不嚴(yán)，均可能產(chǎn)生極大法律風(fēng)險(xiǎn)。以下這個(gè)案例雖然發(fā)生在修訂后的《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之前，但其對(duì)于如何區(qū)分勞務(wù)派遣與服務(wù)外包具有很強(qiáng)的借鑒和參考意義。_勞務(wù)外包合同與勞務(wù)派遣合同的區(qū)別。

1、基本案情深圳某銀行和廣州某人力資源公司簽訂《電話(huà)銀行業(yè)務(wù)呼叫服務(wù)外包協(xié)議書(shū)》,約定人力資源公司承包某銀行的部分電話(huà)銀行業(yè)務(wù)呼叫客戶(hù)服務(wù);某銀行按協(xié)議向人力資源公司支付業(yè)務(wù)外包費(fèi)用,提供服務(wù)場(chǎng)地、設(shè)備、設(shè)施,承擔(dān)工作場(chǎng)地水電費(fèi)、電話(huà)費(fèi)、清潔費(fèi)、保安費(fèi)等日常運(yùn)行費(fèi)用;人力資源公司安排服務(wù)人員到某銀行提供的場(chǎng)地工作,這些服務(wù)人員與某銀行之間不存在勞動(dòng)合同關(guān)系,一切用工手續(xù)、工資發(fā)放、社會(huì)保險(xiǎn)繳納、人事檔案及組織關(guān)系的管理等均由人力資源公司負(fù)責(zé);某銀行有權(quán)對(duì)人力資源公司的電話(huà)銀行業(yè)務(wù)呼叫客戶(hù)服務(wù)工作情況進(jìn)行監(jiān)督管理,并對(duì)服務(wù)人員設(shè)置績(jī)效考核指標(biāo)并進(jìn)行考核,包括出勤率、呼叫數(shù)、業(yè)務(wù)計(jì)劃完成情況等。由于內(nèi)部管理不規(guī)范,人力資源公司未與部分員工簽訂勞動(dòng)合同,與部

分員工解除勞動(dòng)合同時(shí)也未支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,拖欠員本文：

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勞務(wù)承攬與勞務(wù)外包的區(qū)別

勞務(wù)承攬與勞務(wù)外包的區(qū)別，關(guān)于這個(gè)問(wèn)題律伴網(wǎng)小編為你整理了一下關(guān)于這個(gè)問(wèn)題的資料，如果你想知道，關(guān)勞務(wù)承攬與勞務(wù)外包的區(qū)別這個(gè)問(wèn)題，請(qǐng)跟著小編一起往看吧，馬上為你解答，跟上律伴網(wǎng)小編的步伐一起往下看看吧。2012年12月28日，第十一屆全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了對(duì)《勞動(dòng)合同法》的修訂決定。其中明確規(guī)定“勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式”，“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過(guò)其用工總量的一定比例”。2014年1月20日人力資源和社會(huì)保障部部務(wù)會(huì)通過(guò)了《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，并于2月26日頒布，從3月1日起實(shí)施。該規(guī)定明確要求：“企業(yè)勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過(guò)其用工總量的10%”;并同時(shí)規(guī)定：“用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者的，按照本規(guī)定處理”。勞務(wù)承攬和勞務(wù)派遣是兩種自然存在的，獨(dú)立的社會(huì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其中的共同之處在于都是以人力資源“活勞動(dòng)”為內(nèi)核，但兩者還是存在一定的差異性，其中不僅涉及到宏觀層面上的商業(yè)模式、交易方式、組織結(jié)構(gòu)、管理權(quán)限等，而且也涉及到微觀層面的勞動(dòng)者的工作崗位、權(quán)益等。一、勞務(wù)承攬概念界定和內(nèi)涵(一)勞務(wù)服務(wù)概念與內(nèi)涵勞務(wù)服務(wù)，就是以“活勞動(dòng)”形式為他人提供某種特殊使用價(jià)值的勞動(dòng)。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，活勞動(dòng)，就是以勞動(dòng)者的的勞動(dòng)能力(包括體力、智力勞動(dòng)和智慧勞動(dòng))，為他人提供某種特殊使用價(jià)值的勞動(dòng)。這種勞動(dòng)不是以實(shí)物形式，而是以活勞動(dòng)形式提供某種服務(wù)。這種服務(wù)可以是滿(mǎn)足人們精神上的需要，也可以是滿(mǎn)足人們物質(zhì)生產(chǎn)的需要。勞務(wù)范圍很廣，根據(jù)提供的服務(wù)類(lèi)型分為：①生活服務(wù)。指直接為人們生活提供的服務(wù)。如：飲食、理發(fā)、浴池、旅店、影院、劇院等。這種勞務(wù)，生產(chǎn)和消費(fèi)同時(shí)發(fā)生。②生產(chǎn)服務(wù)。指為生產(chǎn)和再生產(chǎn)過(guò)程提供的服務(wù)，它是生產(chǎn)過(guò)程在流通過(guò)程的繼續(xù)。如：運(yùn)輸、保管、包裝、維修、呼叫、軟件開(kāi)發(fā)、檔案錄入保管、各類(lèi)事務(wù)代理代辦等。這種勞務(wù)，也是生產(chǎn)過(guò)程和消費(fèi)過(guò)程同時(shí)發(fā)生。(二)勞務(wù)承攬概念勞務(wù)承攬，是指用人單位將非核心業(yè)務(wù)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、服務(wù)等活動(dòng)委托給承攬單位，由承攬單位按照承攬合同的要求以人力資源“活勞動(dòng)”為內(nèi)核，輔以技術(shù)、資本、土地、基礎(chǔ)設(shè)施等生產(chǎn)資料的共同投入，通過(guò)完成產(chǎn)品的生產(chǎn)、或服務(wù)的提供，來(lái)獲得相應(yīng)報(bào)酬的一種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。以“活勞動(dòng)”形式提供的勞務(wù)服務(wù)是勞務(wù)承攬活動(dòng)的核心基礎(chǔ)，其表現(xiàn)形式是“組織與組織”的關(guān)系，而非“組織與個(gè)人”的關(guān)系，即在標(biāo)準(zhǔn)的勞務(wù)承攬模式下，委托單位、承攬單位和勞動(dòng)者三方之間的關(guān)系是直線(xiàn)型的。委托單位與承攬單位之間是基于契約的民事關(guān)系;承攬單位

與勞動(dòng)者之間是基于勞動(dòng)合同的勞動(dòng)關(guān)系;委托單位與承攬具體工作任務(wù)的勞動(dòng)者之間既不存在勞動(dòng)關(guān)系，也不存在直接管理關(guān)系。勞務(wù)承攬是合法的經(jīng)營(yíng)方式，只要具有工商注冊(cè)登記的經(jīng)營(yíng)范圍,就可以從事勞務(wù)承攬經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。(三)承攬的法律依據(jù)承攬是一種社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，并具有特定的法律地位。按照我國(guó)《合同法》第251條規(guī)定：承攬是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同，其內(nèi)容包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。日本對(duì)承攬也有相類(lèi)的法律規(guī)定，根據(jù)日本《民法典》第六百三十二條規(guī)定：“承攬是當(dāng)事人一方完成約定的工作，相對(duì)人按照約定就其工作結(jié)果付與報(bào)酬，具有法律效力”。在承攬活動(dòng)中，主要是定作人出于降低經(jīng)營(yíng)成本，充分整合和利用現(xiàn)有外部資源等多種原因，將相關(guān)業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)、或工作流程、或事務(wù)、或服務(wù)，以項(xiàng)目的形式委托承攬人完成的市場(chǎng)交易活動(dòng)。從企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的發(fā)起來(lái)看，“委托”是貫穿企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的主線(xiàn)之一。作為委托方的定作人會(huì)出資將部分業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)交給特定的承攬人來(lái)完成以獲得相應(yīng)的收益。(四)勞務(wù)承攬雙方需要達(dá)到的要求硬件指標(biāo)：勞動(dòng)力、資本、土地、技術(shù)等生產(chǎn)要素的投入，原材料的供給、生產(chǎn)流程或工藝標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品尺寸或規(guī)格、服務(wù)質(zhì)量以及評(píng)價(jià)等。軟件指標(biāo)：雙方的管理制度、協(xié)調(diào)方案、風(fēng)險(xiǎn)管控等。(五)勞務(wù)承攬的特點(diǎn)就勞務(wù)承攬的運(yùn)作模式而言，承攬單位主要是通過(guò)以人力資源“活勞動(dòng)”為核心資源來(lái)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)和社會(huì)分工。在通常意義上而言，勞務(wù)承攬應(yīng)該屬于人力資源服務(wù)產(chǎn)業(yè)的業(yè)務(wù)范疇，主要具有以下特征：1、承攬單位為單一雇主承攬單位與從事承攬業(yè)務(wù)的勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系是雇主和員工的一重勞動(dòng)關(guān)系，承擔(dān)完全的雇主責(zé)任。2、勞務(wù)承攬的核心是勞務(wù)服務(wù)勞務(wù)承攬是以人力資源“活勞動(dòng)”為核心的經(jīng)營(yíng)管理模式。在勞務(wù)承攬實(shí)踐中，承攬單位一般是與委托單位建立信任關(guān)系，通過(guò)培養(yǎng)并提升員工在勞務(wù)服務(wù)中的專(zhuān)業(yè)技能，進(jìn)而降低用工成本并提高用工效率，從而獲得相應(yīng)的收益。3、勞務(wù)承攬需要生產(chǎn)要素投入按照《合同法》二百五十三條規(guī)定，承攬單位需要投入必要的生產(chǎn)要素，但是主要側(cè)重以人力資源“活勞動(dòng)”以及管理、技術(shù)等的投入為主，輔以相關(guān)場(chǎng)地、設(shè)施、設(shè)備的租賃。在承攬業(yè)務(wù)的完成中，同時(shí)還要投入項(xiàng)目管理人員、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、信息化系統(tǒng)管理工具、生產(chǎn)工具、資本、基礎(chǔ)設(shè)施設(shè)備等生產(chǎn)要素，這些生產(chǎn)要素的投入是勞務(wù)承攬項(xiàng)目能夠順利實(shí)施的重要保證，除非與委托單位另有合同內(nèi)容約定。4、勞務(wù)承攬需要承擔(dān)管理責(zé)任從勞務(wù)承攬的管理實(shí)踐來(lái)看，承攬單位全權(quán)負(fù)責(zé)委托業(yè)務(wù)的管理和協(xié)調(diào)，并對(duì)委托業(yè)務(wù)實(shí)施全程管理，主要包括三方面內(nèi)容：一是現(xiàn)場(chǎng)管理，包括：考勤、排班、交接班、生產(chǎn)或服務(wù)提供活動(dòng)組織、安全巡查、設(shè)備

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