建設工程的推進需要政府的支持和管理，市場的監督和競爭，以及社會的關注和參與。以下是一些建設工程專業的相關書籍和教材，可以幫助讀者更好地理解和應用相關知識。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇一

福建省三江制衣有限公司在井岡山市投資辦廠，經注冊登記成立井岡山制衣有限公司(即本案的原告)，12月30日，原告井岡山市制衣有限公司與被告(所在地為福建省福州市臺江區)簽訂建設工程設計合同，合同未對交付設計圖紙的地點進行約定。合同簽訂后被告多次到井岡山市實地勘驗，最后把設計完成的一部分設計圖紙交付給原告井岡山市制衣有限公司的總部福建省三江制衣有限公司(所在地為福建省福州市臺江區)，一部分交付給原告井岡山市制衣有限公司的籌建辦公室(所在地為江西省井岡山市)。由于被告未按期交付全部設計圖紙，且交付的圖紙有的為無效圖紙，為此引發糾紛，經雙方多次協商未果，原告井岡山市制衣有限公司選擇以合同履行地確定管轄法院，并以江西省井岡山市為合同履行地，向江西省井岡山市人民法院起訴要求解除合同。

[分歧]。

對本案的管轄法院存在不同的看法：

建設工程設計合同屬建設工程的分合同，但《合同法》沒有規定建設工程所在地為建設工程設計合同的合同履行地，本案的當事人所簽訂的建設工程設計合同也未約定合同履行地。本案屬履行地不明確，根據《合同法》第六十二條第(三)項的規定：“履行地點不明確，給付貨幣的，在貨幣一方所在地履行;交付不動產的，在不動產所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行”。本案屬建設工程設計合同，義務人交付的既不是貨幣，也不是不動產，而是建設工程設計圖紙，屬于《合同法》第六十二條第(三)項規定的“其他標的”，本案的合同履行地是負有交付建設工程設計圖紙義務的一方所在地，被告是負有交付建設工程設計圖紙義務的一方，即本案的合同履行地為被告所在地。由于本案的被告所在地和合同履行地都是福建省福州市臺江區，因此本案有管轄權的法院是福建省福州市臺江區人民法院。

第二種意見認為：建設工程設計合同，履行的義務是交付設計圖紙，那么在何地交付，則何地為履行地。建設工程設計合同的設計圖紙根據交易習慣，一般來說是設計方完成設計圖紙后，交付給發包方。本案的設計圖紙大部分在原告所在地江西省井岡山市交付的，履行地應在江西省井岡山市，不存在履行地不能確定。故本案的管轄權應為江西省井岡山市人民法院。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇二

一、爭議解決本合同在履行過程中發生的爭議，由雙方當事人協商解決；協商或調解不成的，按下列第_________種方式解決：

1、提交_________仲裁委員會仲裁；

2、依法向_________人民法院起訴。風險提示：明確違約責任

在簽訂合同時，雙方就要想到可能產生的違反合同的行為，并在合同中規定相應的懲罰辦法，通過明確違約時需要承擔的責任，來督促各方真正履行應承擔的義務，一旦違約情況發生，也有據可依。

二、違約責任

1、甲方的違約責任：

（1）因甲方變更計劃，提供的資料不準確，或者未按照期限提供必需的勘察、設計工作條件而造成勘察、設計的返工、停工或者修改設計，甲方應當按照勘察人、設計人實際消耗的工作量增付費用。

（2）工程未經驗收，甲方提前使用或擅自動用，由此而發生的質量或其他問題，由甲方承擔責任。

（3）因甲方的原因致使工程中途停建、緩建的，甲方應當采取措施彌補或者減少損失，賠償乙方因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。

（4）乙方驗收通知書送達____日后不進行驗收的，按規定償付逾期違約金。

（5）不按合同規定撥付工程款，按銀行有關逾期付款辦法的規定延付金額每日萬分之_________償付乙方賠償金。

2、乙方的違約責任：

（1）因乙方的原因致使建設工程在合理使用期限內造成人身和財產損害的，乙方應當承擔損害賠償責任。

（2）因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的，甲方有權要求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建。經過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應當承擔違約責任。

三、合同解除

1、甲方乙方協商一致，可以解除合同。

2、停止施工超過_________天，甲方仍不支付工程款（進度款），乙方有權解除合同。

3、乙方將其承包的全部工程轉包給他人或者肢解以后以分包的名義分別轉包給他人，甲方有權解除合同。

4、有下列情形之一的，甲方乙方可以解除合同：

（1）因不可抗力致使合同無法履行。

（2）因一方違約（包括因甲方原因造成工程停建或緩建）致使合同無法履行。

5、一方依據

2、

3、4款約定要求解除合同的，應以書面形式向對方發出解除合同的通知，并在發出通知前________天告知對方，通知到達對方時合同解除。對解除合同有爭議的，按本合同一條關于爭議的約定處理。

6、合同解除后，乙方應妥善做好已完工程和已購材料、設備的保護和移交工作，按甲方要求將自有機械設備和人員撤出施工場地。甲方應為乙方撤出提供必要條件，支付以上所發生的費用，并按合同約定支付已完工程價款。已經訂貨的材料、設備由訂貨方負責退貨或解除訂貨合同，不能退還的貨款和因退貨、解除訂貨合同發生的費用，由甲方承擔，因未及時退貨造成的損失由責任方承擔。除此之外，有過錯的一方應當賠償因合同解除給對方造成的損失。

7、合同解除后，不影響雙方在合同中約定的結算和清理條款的效力。

四、合同生效與終止

1、雙方在協議書中約定合同生效方式。

2、甲方乙方履行合同全部義務，竣工結算價款支付完畢，乙方向甲方交付竣工工程后，本合同即告終止。

3、合同的權利義務終止后，甲方乙方應當遵循誠實信用原則，履行通知、協助、保密等義務。

五、附則

1、本合同正本________份，具有同等效力，由甲方乙方分別保存________份。

2、本合同條款如對特別情況尚有未盡事宜，雙方協商解決。

甲方：

代表人：

聯系電話：

簽訂日期：

乙方：

代表人：

聯系電話：

簽訂日期：

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇三

上訴人{公司10}因建筑設備租賃合同糾紛一案，不服東營區人民法院東經初字第139-1號民事裁定，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人{公司10}委托代理人{黃1x}、{鞏2x}、被上訴人{公司3}委托代理人{徐5x}、{公司6}委托代理人{成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現已審理終結。

原審裁定認定：6月6日，曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同，約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設備，莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費。工程建設律師發現，合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章。萬杰集團為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具擔保書，約定所租物品的價值及租賃費由其擔保承付，在工程造價費中代扣。

山東省莒縣建筑安裝工程總公司于5月24日注銷，其債權債務由其改制后的{公司3}處理。

原審法院認為，原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章，但由于改制后的{公司3}對該印章不予認可，原告也未提供足以證明曹際樣經山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權的證據，故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權債務關系的主張不能成立，原告應向有關直接責任人主張權利，{公司3}不應作為本案的被告承擔責任，不具備本案被告的主體資格。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔連帶保證責任缺乏相應的事實和理由，不符合法律規定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、《最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規定，裁定駁回原告{公司10}的起訴，案件受理費50元，由原告{公司10}負擔。

上訴人{公司10}在二審中以原審裁定認定事實不清、適用法律錯誤為由，請求依法撤銷一審裁定，發回重審，訴訟費用由被上訴人負擔。

被上訴人{公司3}以原審裁定認定事實清楚，適用法律正確為由，請求依法駁回上訴人的上訴，維持原裁定。

被上訴人{公司6}以原審裁定認定事實清楚、適用法律正確為由，請求駁回上訴人的上訴，維持原裁定。

本院經審理認為，上訴人{公司10}以萬杰集團為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經濟擔保書為由，起訴{公司6}承擔連帶擔保責任符合法律規定，上訴人的上訴理由成立，應予采納。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇四

[提要]由多家單位聯合投資的建設工程有多種運作模式，其中一種就是由聯建單位中的一家出面訂立合同，負責工程建設的日常事務，其余各方或是提供土地、資金，或是負責項目立項，一般不與承包方直接，此種運作模式下，一旦發包方和承包方之間發生合同糾紛，對于如何確定責任主體，實踐中存在不同的觀點和做法。本文筆者依據建設工程承包人的法定優先權進行推演，認為應當將全體聯建單位都列為合同糾紛的當事人。

一、審判實踐中存在的問題。

建設工程合同是《中華人民共和國合同法》規定的，由承包人進行工程建設而發包人支付價款的一類獨立的合同。由于建設工程存在建設周期長、資金需求量大的特點，由多家單位聯合投資的情況較為普遍。在具體運作過程中，有多種運作模式，常見的有三種，第一種是投資各方共同組建有獨立法人資格的項目公司，由項目公司作為發包人對外簽約;第二種是設立籌建辦公室或指揮部(不進行工商登記)，由籌建辦公室或指揮部對外完成招投標及簽約工作;第三種是由聯建單位中的一家出面訂立合同，負責工程建設的日常事務，其余各方或是提供土地、資金，或是負責項目立項，一般不與承包方直接。

第一種模式由項目公司直接承擔責任，第二種模式則參照《中華人民共和國民法通則》第五十二條關于共同經營、不具備法人條件的規定，由聯營各方承擔責任。目前爭議較大的是第三種運作模式。爭議在于是否要將未參與發包、簽約過程的聯建單位確定為訴訟主體。如果將未參與發包、簽約過程的聯建單位作為案件當事人，由于其并不是建設工程合同的當事人，便會出現是否有依據判令其承擔合同責任的問題;如果僅僅是建設工程合同的當事人參與訴訟，由于合同相對方與其他聯建單位按約定比例取得竣工建筑物的權利，發包人不能以竣工建筑物的全部權利向承包方承擔債務，亦會產生承包人的利益如何予以保護的問題。由于目前尚無明確的法律規定，各法院在實踐中做法不一，影響了執法的統一性。

二、目前的解決模式。

1、基于合同相對性原則確認責任主體。該種模式認為，建設工程合同案件既然是基于合同而產生糾紛，法院就應當圍繞合同關系進行審理，根據合同的相對性原則確認責任主體。如果將合同關系以外的主體列入合同糾紛中一并解決，勢必將同時審理兩個法律關系，有違一案一訴的基本訴訟原則。而且，合同的效力在一般情況下只及于合同當事人(第三人侵害債權等情況不屬本文討論范圍)，對合同外的當事人不產生拘束力。因此，責任主體只能確定為簽約的建設單位。雖然如此處理，可能因合同相對方履約能力有限會對承包方的利益有所影響，但可促使承包方正視交易風險，規范建筑業市場，逐步杜絕承包方只與聯建單位中的一方訂立合同的現象。此外，承包方的利益不會因合同的相對性原則而受實際影響，因為《中華人民共和國合同法》規定了承包方對工程款享有優先受償權，承包方可以在執行階段直接申請拍賣建筑物行使優先受償權。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇五

本工程位于躍進路58號，鋼結構招牌工程造價按70元每平方米結算(按正面封板面積計算)，增加部分甲乙雙方另行協商。(注：_______本造價包括制作安裝和施工用機具，不包括所有施工用料)。

二、雙方責任：_______。

1、甲方提供施工現場的坐標和有關資料給乙方，甲方提供工程所需水、電源費用由甲方支付。

2、乙方自行組織人員進行施工，甲方允許乙方安排人員看守工具和材料，乙方人員要嚴格遵守甲方規章制度，聽從甲方人員安排。

3、乙方應本著"安全第一"的原則，嚴守國家有關操作規程，做到安全生產，文明施工，甲方有權提出安全施工要求和監督。

4、如甲方毀約，乙方有權組織人員進行拆除所有鋼結構。

三、工程質量和施工期限：_______。

1、乙方應保質保量按甲方方案工程施工，凡因乙方違反操作規范而造成返工的，返工所需要的費用由乙方承擔。因不可抗力因素和自然災害導致損失的費用乙方不負責，如果是乙方施工的責任，質量由乙方負責，如果是人為的因素造成的甲方應付乙方修理費和材料費。

2、乙方施工工期從20____年7月10日至20____年8月5日止。共計25天，將該工程交給甲方驗收。

四、工程款支付方式：_______。

在工程開工三天后，甲方支付生活費兩千元給乙方，待吊裝后再支付三千元給乙方，工程完工后經雙方驗收，甲方支付工程款的百分之九十給乙方，招牌全部完工后10天內甲方一次性付清余款給乙方。

五、本合同一式兩份，甲乙雙方各執一份，經雙方簽字之日起生效。

_________年____月____日_________年____月____日。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇六

甲方：乙方：根據《民法典》的規定，甲、乙雙方在平等自愿的原則上，經協商一致，簽訂本合同。

一、甲方開發的?土方分項工程由乙方承包施工。

二、承包范圍：

1、新建房屋的基坑土方工程和老建筑物遺留的基礎磚、石、砼的挖掘，破碎、裝卸、運輸和清理棄至場外。

2、施工所需的機械、工具、能耗、維修等均由乙方承擔。

三、承包價格：

1、土方、建筑垃圾、雜物、破碎快料外運，每立方米?元，甲方需留用的土方，乙方應在甲方指定位置及要求堆放，每立方米?元。以上價格的工作內容包括挖、裝、運、卸、外運，還包括途中產生的費用和卸物的地點由乙方解決和費用承擔。

2、施工時遇到體積大于0.6立方米砼、鋼砼，或厚度在30厘米以上的基礎需要破碎，按實際體積計算，破碎費每立方米?元。

3、砼地坪厚度超過20厘米，需要使用炮頭機打，每平方米?元，含破碎物清理外運。

四、工程量、計量方式：原始地面標高每棟房屋測6-8個點的平均數，由甲、乙雙方共同測量并做好記錄。(監理單位進場后可同時參加)，參加人員簽字后土方開挖，待基坑挖好后，基底標高再測量記錄，經參加人員簽字生效，(砼破碎工程也同樣記錄、簽字生效)。記錄表格采用土方測量記錄單(甲方提供)。

五、施工質量和進度：乙方在施工進度中應根據甲方和監理人員指定的時間、施工范圍和施工圖要求進行施工，工作完成后應?甲方和監理對質量認可后雙方測量簽單。

六、安全、文明施工：

1、乙方應定期對所屬員工進行安全生產和文明施工教育，并做好安全工作措施，現場管理人員和操作人員必須有上崗證，因安全事故而引起的一切損失由乙方承擔。

2、施工過程中，遇到通信光纜，電纜和文物等重要跡象應立即停止施工，報告現場管理人員或甲方領導，待事情處理后再施工。

七、付款方式：

1、考慮到施工周期(各棟房屋不一定同時開工)，定于每月的?號結算一次，結算根據施工時每棟房子已經簽字的記錄單，按完成量的70﹪付款，余款待小區改期工程全部完工1個月后的3個月工作日內結清。

2、付款時憑稅票并經相關人員簽字注明已完成付款的房屋樓號。

八、其它事項：

1、如甲方需工程進度加快而乙方無法跟進施工時，甲方可另行施工單位進場施工。

2、由于甲方付款不到位，乙方可順延工期。

九、本合同經雙方商定，不得違約，如一方違約，則守約方有權解除合同。?如在合同履行過程中發生爭議，應協商解決。如協商不成，可向甲方所在地人民法院提起訴訟。

乙方(公章)：_________法定代表人(簽字)：_________。

法定代表人(簽字)：_________________年____月____日。

________年____月____日。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇七

經雙方協商達成一致，xx房地產開發大連新視界銘城項目由承包方總承包管理。工程內容包括土建、裝飾、電氣、給排水、采暖、消防、燃氣、機電安裝、景觀園林及外管網等全部內容。如上水，燃氣、機電安裝等專業工程，需發包人通過招標等形式確定專業承包商后，納入本合同承包人的總承包施工范圍，承包方計取總承包管理費，費率為工程造價的3%。凡發包人另行招標的其他項目，在同等條件下優先選用本合同承包人。

結算方式如下。

1、本工程結算執行20xx遼寧省定額，材料及人工費均執行施工期間大連市造價信息網網刊價。

2、本工程為總承包形式，如發包人將專業施工項目分包給其他單位的，承包人應收取總承包管理費費率為3%。

3、如本工程需承包方墊資施工，發包方給予墊付工程款利率，按月息0.8%計算。

本框架協議一式六份，自雙方簽訂之日起生效，雙方各執三份。

發包人：______________(公章)。

住所：____________________。

法定代表人：_____________。

委托代表人：_____________。

電話：__________________。

傳真：__________________。

日期：__20xx年9月__________承包人：_______________(公章)住所：________________________法定代表人：__________________委托代表人：__________________電話：________________________傳真：__________________________20xx年9月__________日期：

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇八

甲乙雙方依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其它有關法律法規，遵循平等自愿、公平誠信的原則，就本工程的施工承包事項協商一致，訂立本合同。

第一條工程概況。

1、工程名稱：_______。

2、工程地點：_______。

3、工程描述：_______。

根據甲方提供的施工圖要求進行材料采購、甲方招標文件規定的施工內容。

第三條工程工期及工期延誤。

1、本工程項目的開工日期以甲方通知的為準，現場施工合同總工期為天。

2、因下列情形造成的工期延誤，經監理方及項目鑒證后，工期相應順延。

(1)不屬于安裝工程范圍內的重大設計變更，造成無法施工而影響進度的;。

(3)天氣變化、不可抗力及其它非乙方原因造成的延誤;。

3、如因乙方原因工期延誤一天罰款兩仟元，從工程款中扣除。

第四條工程造價。

1、本工程按三級三類工程報價、取費(含稅價)，工程總造價為人民幣(大寫)：_______元，(小寫)：_______元。工程完工結算送審計部門審核，工程總額按實際施工內容及現場簽訂圖紙變更造價報審計部門據實審核，審核后按據實結算結果執行。

2、工程建設期間和竣工驗收后工程量單價不另作調整，一切市場風險由乙方承擔。

3、乙方不得因自身預算漏項原因讓甲方增加造價，其漏項損失由乙方自行承擔。

第五條付款方式。

1、合同簽定后，人員、設備進場施工按合同價付款30%。

2、工程完工后按合同價再付款40%，審計結束付至工程總造價的95%，余款5%為質保金，質保期為壹年，保持期滿無質量問題后7天內付清。

3、乙方在分次結算時須開具合法的稅務發票。

第六條工程質量標準及竣工驗收。

1、乙方所有鋼構件材料、規格、質量均應達到建筑設計施工圖要求，所有進場施工的材料均應由監理單位負責簽收。如有需要監理單位見證及第三方檢測單位(具有建筑工程專業檢測資格)檢測合格后方能進場使用的材料，未達到檢測標準及設計要求和報價單規定的材料明細要求的材料不準進場施工。

2、乙方在單項工程竣工前5天且已具備驗收條件時以書面通知甲方驗收，如甲方不能按時參加驗收，須提前通知乙方另立驗收日期。甲方在另立的驗收日期內仍未未按約定組織驗收或驗收后不按約定給乙方出具書面驗收結論的，視為工程通過工程驗收。

3、本項工程中的單位工程，如需單獨移交甲方的，在移交時雙方應輸中間驗收手續，作為該單位工程竣工驗收之依據。

4、在驗收過程中，如果工程質量不符合驗收標準，乙方應按照驗收組織的書面整改意見并依照相關技術文件或技術規范限期進行整改。同時，乙方應自行承擔因自身原因造成的整改費用。

5、工程竣工驗收合格后，從驗收合格之日起3天內乙方向甲方移交工程。如甲方不能按期接管，致使驗收后的工程發生損失，應由甲方承擔。

(1)提供完整合格的工程竣工資料，并符合《建筑工程文件歸檔整理規范》要求。

(2)施工單位應根據施工內容繪制的竣工圖。

第七條雙方責任。

一、甲方責任。

1、根據合同約定支付工程款，以保證合同順利實施。

2、在施工過程中組織協調乙方與其它單位的工作配合關系，為乙方提供良好的施工環境。

3、甲方現場代表：_______。

二、乙方責任。

1、乙方應做到文明施工，安全施工，科學管理，服從甲方現場協調工作，接受監理單位以及相關部門的質量監督和管理。

2、嚴格按照建筑施工圖要求組織材料、精心施工，合理安排確保工程質量和施工進度。

3、嚴格遵守安全操作規程及勞動保護等有關規定，嚴格遵守治安條例，做到文明施工、安全施工、防火防盜。在施工中發生的安全事故和乙方管理不善造成的其它損失，均由乙方負責。乙方不得因此影響工程進度。

4、乙方不得將工程轉包給第三方施工。

5、乙方現場代表：_______。

第八條工程變更。

1、甲方需對原工程設計進行變更的，應提前7天以書面形式向乙方發出通知。

2、乙方可以根據合理性原則向甲方提出設計變更要求，該變更要求經甲方或監理代表同意后實施，工期予以調整。

3、乙方在工程變更確定后7日內，提出變更工程價款的報告，甲方或監理代表在收到變更工程價款報告后3日內予以答復，逾期則視為認可并同意以此作為結算工程款的依據。

第九條工程質量保修。

1、本工程質量保修按國家規定執行，自工程驗收合格之日起計算。

2、屬于保修范圍內的施工項目，乙方應當在接到甲方通知之日起3天內派人保修。如乙方未按約定派人保修，甲方可以委托他人修理，所發生的費用按照公平、合理的原則進行結算，所發生的費用將從乙方的質保金中扣除。

第十條違約責任和仲裁。

1、由于乙方責任未按本合同規定的日期竣工，每逾期一天，乙方按日償付給甲方工程造價的0.5%作為逾期違約金。

2、甲方不得借故拖欠各種應付款項，如拖期不付，按銀行的短期貸款利率償付乙方逾期付款違約金。

3、乙方應對本工程的工程施工質量、施工安全、施工進度進行管理，如未達到招標文件承諾要求，將追究乙方責任。

4、建筑安裝工程承包合同發生糾紛時，當事人雙方應及時協商，協調不成時，任何一方均可向建筑物所在地城鄉建設委員會申請仲裁或甲方所在地人民法院提起訴訟。

第十一條其它。

2、甲方的招標文件、乙方的投標文件作為合同附件，與本合同具有同等法律效力。本合同約定內容以本合同為準，未約定內容以甲方招標文件為準。

3、本合同壹式肆份，甲乙雙方各執兩份，經雙方代表簽字并蓋章后生效，保修期滿后自行終止。

_________年____月____日_________年____月____日。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇九

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇十

一、背景：

《建筑法》存在兩大缺陷。一是涵蓋的建筑范圍方面缺陷，面太窄。未包括“鐵公機”工程以及水利、水運、港口碼頭等，一是包含的建筑流程方面缺陷，線太短。未包括勘探、設計等。

1月1日，最高人民法院發布《關于審理建設施工工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》開始實施。歷時兩年多的司法解釋出臺后，在當時引起很大的反響，被認為是解決建設施工合同糾紛的“寶典”。這部“寶典”也不是“放之四海而皆準”，有許多模糊的地方，有許多回避的內容。

這些模糊和回避的內容，本可以通過修訂《建筑法》來彌補，但是由于《建筑法》立法的先天不足以及修改《建筑法》的種種局限，一部涵蓋房屋建筑工程、市政工程、水利工程以及其他基礎設施工程的跨行業部門的，以及包含勘探、設計和施工的全國性《建設工程法》至今沒能出臺。修改《建筑法》的呼聲，自20開始達到高潮后，突然偃旗息鼓。因此，各地高院和中院，針對各地審理建設工程合同糾紛制訂了一些指導意見。

隨著上海工程項目規模的減縮，上海的許多施工企業走出上海，走向華東地區，走向全國各地。因此，了解各地法院指導意見的特別規定，我們律師為施工企業提供法律服務更具有針對性和現實性。

二、最高院相關《司法解釋》文件。

1.最高人民法院關于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見(8月)。

2.最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復法釋[]16號。

4.《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)。

三、各地特別規定內容。

(一)掛靠、轉包、違法分包以及內部承包之間關系及法律效力。

最高院14號《司法解釋》規定：

第四條承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。

1.關于掛靠：沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義，低資質的施工企業借用高資質的建筑施工企業名義，去投標并簽訂《建設工程施工合同》。

3.關于違法分包(專業分包和勞務分包)：專業違法分包是指發包人(業主、總承包人)將61項專業分包項目分包給不具有專業資質的公司或個人;或者該61項專業分包沒有經過業主同意，總承包人擅自分包。勞務違法分包是指發包人(總承包人、專業分包人)將13項勞務分包項目分包給不具有勞務資質的公司或個人。

福建高院規定：如何區分勞務分包與轉包、違法分包?

答:勞務分包是指建設工程的總承包人或者專業承包人將所承包的建設工程中的勞務作業(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線等)發包給勞務作業承包人完成的活動。轉包是承包人將所承包的全部建設工程轉由第三人施工完成。分包是承包人將所承包的建設工程的某一部分施工項目交由第三人施工建設,其中《建筑法》與《建設工程質量管理條例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包。勞務分包既不是轉包,也不是分包;轉包及違法分包為法律所禁止,勞務分包則不為法律所禁止。

山東高院規定：1.合法分包條件：

(1)總包合同合法;。

(2)分包單位具備與分包工程相應的資質等級;。

(3)對外分包工程須在總包合同中約定或經建設單位認可;。

(4)建筑工程的主體結構，必須由總包單位自行完成;。

(5)分包單位不得將分包工程再行分包。

不符合上述條件的總分包合同，應認定無效。

2.合同權利轉讓條件：

合同一方當事人將建筑工程承包合同中的全部或部分權利和義務轉讓給第三人，符合下列條件的，可認定轉讓有效。

(1)被轉讓的合同必須是有效合同;。

(2)合同轉讓應當取得合同另一方的同意;。

(3)受讓人必須是具有相應資質的建筑施工企業;。

(4)轉讓方不得牟利和違背法律、損害社會公共利益;。

(5)合同轉讓應當符合法律規定的程序。

法律規定和合同約定不得轉讓的建筑工程承包合同，其轉讓行為無效。

4.關于內部承包：

浙江高院規定：

建設工程施工合同的承包人與其下屬分支機構或在冊職工簽訂合同，將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構或職工施工，并在資金、技術、設備、人力等方面給予支持的，可認定為企業內部承包合同;當事人以內部承包合同的承包方無施工資質為由，主張該內部承包合同無效的，不予支持。

杭州中院規定：

對于建設單位內部承包合同，應當認定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機構或職工簽訂的工程承包合同，屬建筑施工企業的一種內部經營方式，法律和行政法規對此并不禁止，該承包人應對工程施工過程及質量等進行管理，對外承擔施工合同的權利義務。當事人一方以內部承包合同中的承包方無施工資質為由主張該內部承包合同無效的，不予支持。

而掛靠則是指實際施工主體借用有資質的建筑施工企業名義承攬建設工程，該實際施工主體與被掛靠企業間并不存在隸屬或管理關系，構成獨立主體間的承包合同關系，如果掛靠單位并無相應施工資質的，應認定該承包合同關系無效。因此，二者區分主要應從合同當事人間是否有勞動或隸屬管理關系，承包工程所需資金、材料、技術是否由對方當事人提供等進行判斷。

福建高院規定：

問:如何認定施工企業內部承包合同的性質與效力?

答:建設工程施工合同的承包人與其下屬分支機構或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業內部承包合同，屬建筑施工企業的一種內部經營方式，法律和行政法規對此并不禁止，承包人仍應對工程施工過程及質量等進行管理，對外承擔施工合同的權利義務。當事人以內部承包合同的承包方無施工資質為由主張合同無效的，不予支持。

評價：如果屬于轉包或違法分包的，《建設工程總承包合同》是有效合同，轉包合同是無效合同，發包人可以依據法律規定或合同約定，解除《建設工程總承包合同》。如果屬于掛靠的，《建設工程總承包合同》是無效合同，掛靠合同也是無效合同，發包人可以請求確認《建設工程總承包合同》無效。合同有效被解除與合同無效，其法律后果是不同的。

(二)掛靠人以被掛靠人名義簽訂合同出現糾紛，被掛靠人是否承擔責任?

1.“掛靠”行為是施工行業普遍現象，責任如何承擔?

14號《司法解釋》不是很明確具體。該解釋沒有使用“掛靠”術語，第四條使用了“實際施工人借用有資質建筑施工企業名義”的表述。

2.“掛靠”行為責任包括：行政、民事、刑事等責任。

建設工程質量責任，以及大量的對外采購、租賃、借貸等商事責任等。關于建設工程質量責任承擔，14號解釋第25條規定明確，總包、分包和實際施工人共同承擔。

3.關于“掛靠”的其他商事責任。

北京高院規定：合同相對人不知道是掛靠的，被掛靠人承擔合同責任，但可以追償;合同相對人知道是掛靠的，掛靠人承擔責任，被掛靠人承擔補充責任。

江蘇高院和杭州中院規定：掛靠人以被掛靠人名義訂立建設工程施工合同，因履行該合同產生的民事責任，掛靠人與被掛靠人應當承擔連帶責任。

南通中院規定：實際施工人以自己的名義對外訂立、履行合同的，應由實際施工人自行承擔責任。實際施工人以建筑單位(即被掛靠人)名義對外簽訂商事合同，應區分被掛靠人是否構成職務行為、授權代理行為和表現代理行為。

山東高院規定：應作為共同訴訟人起訴或應訴。因合同無效造成的損失，承擔連帶責任。

福建高院規定：實際施工人以自己的名義對外簽訂的，合同相對人起訴被掛靠單位的，不予支持;以被掛靠人名義簽訂的，由被掛靠人承擔，但是，合同相對人明知掛靠事實，起訴掛靠人的，由掛靠人承擔。

廣東高院規定：施工人掛靠其他建筑施工企業，并以被掛靠建筑施工企業的名義簽訂建設工程合同而被起訴的，應將施工人和被掛靠建筑施工企業列為共同被告;被掛靠建筑施工企業對施工人因承攬的工程不符合質量標準造成發包人損失的，應承擔連帶責任。

(三)“三無”合同效力及補正條件?

最高院14號《司法解釋》沒有明確規定，20頒布的《暫行意見》有過規定，但是，20出臺了14號《司法解釋》后，法院好像不重視這部司法解釋了。

浙江高院規定：發包人未取得建設用地規劃許可證或建設工程規劃許可證，與承包人簽訂建設工程施工合同的，應認定合同無效;但在一審庭審辯論終結前取得建設用地規劃許可證和建設工程規劃許可證或者經主管部門予以竣工核實的，可認定有效。

發包人未取得建設用地使用權證或建筑工程施工許可證的，不影響建設工程施工合同的效力。

山東高院規定：頒發施工許可證屬于行政管理范疇，是否具備《建設工程施工許可證》不影響建設工程施工合同的效力。

廣東高院規定:發包人與承包人簽訂無取得土地使用權證、無取得建設工程規劃許可證、無辦理報建手續的“三無”工程建設施工合同，應確認無效;但在審理期間已補辦手續的，應確認合同有效。

發包人經審查被批準用地，并已取得《建設用地規劃許可證》，只是用地手續尚未辦理而未能取得土地使用權證的，不宜將因發包人的用地手續在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設施工合同無效。

深圳中院規定：人民法院受理的建設工程施工合同糾紛，在審理過程中，一方當事人以涉案工程未取得土地使用權或建設用地規劃許可、建設工程規劃許可主張合同無效的，在開庭前發包人仍未取得土地使用權及上述行政許可的，應認定施工合同無效;開庭前已經取得土地使用權及上述行政許可，但未取得施工許可的，應認定施工合同有效。

安徽高院規定：發包人未取得建設工程規劃許可證，與承包人簽訂建設工程施工合同的，應認定合同無效，但起訴前取得規劃許可證的，應認定合同有效。

違反建設工程規劃許可證規定超規模建設的，所簽訂的建設工程施工合同無效，但起訴前補辦手續的，應認定合同有效。

(四)低于成本價中標及招標后讓利是否有效?

江蘇高院：有下列情形之一的，合同無效：中標合同約定的工程價款低于成本價的。

深圳中院：按照《中華人民共和國招標投標法》第三條規定必須進行招標的工程，經過招投標而簽訂的施工合同，承包人有證據證明工程價款低于成本價，主張合同無效的，應予支持。不屬于《中華人民共和國國招標投標法》第三條規定必須進行招標的工程，建設工程合同履行中承包人有證據證明工程價款低于成本價或承包人對總價包干合同中工程量有重大誤解的，承包人在法定期限內要求撤銷或變更合同的，應予支持。

安徽高院：

承包人就招投標工程承諾對工程價款予以大幅度讓利的，屬于對工程價款的實質性變更，應認定無效;承包人就非招投標工程承諾予以讓利，如無證據證明讓利后的工程價款低于施工成本，可認定該承諾有效，按該承諾結算工程價款。

山東高院：如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設工程的成本價格，則違反了有關規章的強制性規定，可以根據當事人的請求變更或者撤銷。

(五)“優先受償權”相關問題。

1.《建設工程施工合同》無效，承包人可以主張優先受償權?

浙江高院、安徽高院和杭州中院規定：

建設工程施工合同無效，但工程經竣工驗收合格，承包人可以主張工程價款優先受償權。

分包人或實際施工人完成了合同約定的施工義務且工程質量合格，在總承包人或轉包人怠于行使工程價款優先受償權時，就其承建的工程在發包人欠付工程價款范圍內可以主張工程價款優先受償權。

2.《建設工程施工合同》無效，承包人不能主張優先受償權?

廣東高院和深圳中院：《建設工程施工合同》無效，承包人不能主張工程款的優先受償權。

3.建設工程債權轉讓的，建設工程價款的優先受償權能否轉讓?

江蘇高院規定：承包人將建設工程價款債權轉讓的，建設工程價款的優先受償權隨之轉讓。

深圳中院規定：承包人將其對發包人的工程款債權轉讓給第三人的，建設工程價款優先受償權不能隨之轉讓。

4.《建設工程施工合同》被解除，承包人是否享有優先受償權?

深圳中院規定：在工程竣工驗收合格前，建設工程合同被解除的，承包人對已完工程享有建設工程優先受償權。

5.優先受償權適用范圍的擴大和限制?

浙江高院和安徽高院：

工程勘察人或設計人就工程勘察或設計費主張優先受償權的，不予支持。

廣東高院粵高法發[2004]2號意見：

《合同法》第286條所規定的建設工程價款優先受償權適用于建設工程施工合同。

建設工程幕墻裝修、裝飾合同屬于建設工程施工合同。

深圳中院規定：

建設單位直接發包的基礎工程，享有工程價款優先受償權。建設單位直接發包的消防工程、玻璃幕墻工程、裝修裝飾工程，在該工程增加價值的范圍內享有工程價款優先受償權。

總承包人分包的專業工程，專業工程分包人不享有工程價款優先權。

6.廣東高院的優先受償權的其他規定。

建設工程合同訂立總承包合同后，再由總承包人訂立分包合同的，在總承包合同、分包合同均有效的情形下，發包人拖欠工程款的，總承包人可以對工程折價或者拍賣價款主張優先受償權。

承包人對于其參與建設的學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療設施和其他社會公益設施，不享有建設工程價款優先受償權。

承包人對其承建的建設工程折價或者拍賣價款享有建設工程價款優先受償權，但對于因建設工程的使用、出租所產生的收益不得行使優先權。

因承包人的原因導致建設工程未經工程質量竣工驗收或驗收不合格，承包人主張建設工程價款優先受償權的，人民法院不予支持。但因第三人行使抵押權等權利時需對該建設工程進行處分的情形除外。

承、發包雙方當事人在建設工程承包合同中約定承包人不能行使建設工程價款優先權，事后承包人以建設工程價款優先權是法定權利為由向人民法院主張合同約定無效并要求行使建設工程價款優先權的，人民法院不予支持。

承、發包雙方當事人在合同中約定行使工程價款優先受償權期限的，該約定有效。但在2002年12月28日之后，承、發包雙方當事人在合同中約定行使建設工程價款優先受償權的期限超過6個月的，超過部分無效。

承包人在超過法定的期限后向人民法院主張建設工程價款優先受償權的，人民法院不予支持。

7.浙江高院對優先受償權的其他規定。

(1)行使優先權的六個月期限應該如何理解?

六個月期限的起算點應區分以下情況予以確定：發生建設工程施工合同糾紛時工程已實際竣工的，工程實際竣工之日為六個月的起算點;發生建設工程施工合同糾紛時工程未實際竣工的，約定的竣工之日為六個月的起算點;約定的竣工日期早于實際停工日期的，實際停工之日為六個月的起算點。

權利人未在上述期限內行使優先權的，建設工程價款優先受償權喪失。

(2)哪些方式可以認定為具有行使優先權的效力?

建設工程承包人自行與發包人協商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款，或者提起訴訟、申請仲裁要求確認其對該工程拍賣價款享有優先受償權，或者直接申請法院將該工程拍賣以實現工程款債權，或者申請參加對建設工程變價款的參與分配程序主張優先受償權，均屬于對建設工程價款依法行使優先權。

建設工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發包人向其支付工程款，未要求確認其對該工程拍賣價款享有優先受償權的，不視為行使優先權。

(3)建設工程價款優先受償權的范圍如何掌握?

建設工程價款優先受償權的范圍為建設工程的工程價款，包括承包人應當支付的工作人員報酬、材料款和用于建設工程的墊資款等。工程價款的利息不在優先受償范圍內。

發包人應當支付的違約金或者因為發包人違約所造成的損失，不屬于建設工程價款優先受償權的`受償范圍。

(4)建設工程承包人對工程占用范圍內的土地使用權的拍賣價款是否享有優先受償權?

建設工程承包人只能在其承建工程拍賣價款的范圍內行使優先受償權，對該工程占用范圍內的土地使用權的拍賣價款不能主張優先受償。

實際操作中可對建設工程和土地使用權分開進行價值評估，確定各自在總價值中的比例，然后一并拍賣，拍賣成交后再確定建設工程承包人可以優先受償的金額。

建設工程承包人承建的部分工程因發包人的其他債務被人民法院執行的，承包人只能根據被執行的工程占其承建的全部工程的比例，對相應的工程價款主張優先受償。

8.杭州中院有限受償權時效規定。

答：雖然上述批復規定了該優先受償權的行使期限為六個月，但從《合同法》第286條的條文本意分析，該六個月的期限，僅是規定應由承包人向發包人催告支付工程價款，至于是否選擇折價、拍賣等形式受償的，并不在該期限內。

但應當明確，從承包人催告時起，就意味著其知道自身可以行使優先受償權了，所以也應當從這一時間點計算該項權利的訴訟時效，即為兩年，若兩年還內不起訴的，則應喪失該優先受償的勝訴權。

(六)最高院《司法解釋》的適用范圍?

山東高院規定：家庭居室裝飾裝修合同不適用《建筑法》調整，適用《合同法》承攬合同規定。

福建高院規定：城鎮個人自建房屋適用該司法解釋，但農村建房不適用該司法解釋，農村建筑活動由國務院《村莊和集鎮規劃建設管理條例》及相關法律、法規調整。

橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構筑物工程、線路管道和設備安裝工程以及構成專業承包的建筑裝飾裝修工程等施工合同適用該司法解釋。

江蘇高院規定：勞務承包合同糾紛和家庭住宅裝修合同糾紛案件不適用《指導意見》。

(七)其他特別規定。

1.江蘇高院：

(1)細化了“掛靠”的表現形式，四個“有無”：資產產權、統一財務，人事任免、調動，社會保險。

(2)突破建設工程價款在鑒定過程中，如果承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵，鑒定機構未予認定，人民法院按照鑒定報告支持工程價款;但是當事人有證據證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內容確已完成的除外。

(3)合作開發房地產合同中的一方當事人作為發包人與承包人簽訂建設工程施工合同，承包人要求合作各方當事人對欠付的工程款承擔連帶責任的，人民法院應予支持。

(4)承包人轉包、違法分包建設工程所獲得的利潤以及實際施工人支付的管理費，人民法院可以收繳。

2.浙江高院：建設工程施工合同采用固定總價包干方式，當事人以實際工程量存在增減為由要求調整的，有約定的按約定處理。沒有約定，總價包干范圍明確的，可相應調整工程價款;總價包干范圍約定不明的，主張調整的當事人應承擔舉證責任。

3.山東高院：

(1)法院以職權審查合同效力，在審理建筑工程承包合同糾紛案件中，如果雙方當事人對合同效力不予主張，法院也應審查合同的效力，并在法律文書中予以確認和說明。

(2)確定顯示公平的幅度為30%，在審理建筑工程欠款糾紛中，一般應當以當事人在合同中約定的工程造價和結算方式進行結算;但約定的價款明顯超過或低于市場的30%，所得的勞動報酬明顯超過或低于同類勞動標準的30%，致使雙方利益嚴重失衡的，應公平合理地對約定價款予以變更。

(3)明確規定無效合同的損失范圍，因無效合同造成損失范圍包括窩工停工費、機械設備調遣費、建筑材料和構建積壓費、保管費、機械設施閑置費、租賃費、臨時設施建造費以及其他直接與該工程有關而獨立發生的費用等。

4.福建高院：拒絕承包人修復，發包人另請他人修復費用，承包人不承擔，因承包人的原因造成建設工程質量不合格的，承包人應當承擔合理的修復費用。發包人無正當理由拒絕由承包人修復而另請他人修復的，因另請他人而增加的費用不應由承包人承擔。

5.廣東高院：

(1)結算后仍可主張違約金及墊資款利息，發包人在工程款結算后不按期支付工程款，即使雙方已經結算，承包人請求發包人按照合同約定支付逾期付款違約金及墊資利息的，應予支持。

(2)簽約后又毀約，發包人應賠償承包人預期利益，發包人與承包人簽訂建設工程合同后又毀約的，應賠償承包人由此而造成的損失，該損失應當包括承包人履行合同后可以獲得的利益。

6.深圳中院：

(1)所有人與發包人不同時，應共同作為案件原被告，建設工程施工合同的發包人并非建設工程項目的所有人，發包人以自己的名義實際履行合同的，建設工程的所有人應與發包人列為建設工程施工合同糾紛案件的共同原被告。

(2)建設工程合同約定為固定總價的，承包人以工程量增加為由要求調整合同價款的，應按照以下方式處理：

d.簽訂固定總價合同后，工程發生重大變化或固定總價所依據的設計圖紙發生重大變更的，按照雙方確定的工程量清單單價據實計價。

7.南通中院：

1)內部協議具有內部約束力，工程掛靠、轉包、違法分包等關系雙方約定建筑單位對建設工程所涉債權債務不承擔責任的，僅在其內部具有約束力，不能對抗善意相對人。

d.實際施工人與相對人未訂立書面合同，但相對人能舉證證明實際施工人在訂立合同當時以建筑單位、項目部或工地名義，且其已知道實際施工人具有案涉工程項目部項目經理或其他相關身份的。

(3)標的物用途作為認定表見代理的重要因素，在結合相對人主觀以及客觀事實仍無法認定是否構成表見代理的，應將合同標的物的用途作為重要參考予以審查，如購買的材料、租賃的器材和所借的款項實際用于項目施工的，可以認定建筑單位承擔責任。

g.運用經驗法則，通過對合同締結和出具債權憑證時間、以誰名義出具、標的物的種類性質及交付使用等情況的綜合分析判斷，實際施工人或其與相對人的行為明顯與常情常理不符的。

答：項目部是施工承包企業具體實施施工行為的組織體，項目經理指受企業委托對工程項目施工過程全面負責的項目管理者，是企業在工程項目上的代表人。從當前的建筑工程承包現狀來看，承包人的項目部或項目經理以承包人名義訂立合同，債權人要求承包人承擔民事責任的，一般應予支持，但承包人有證據證明債權人知道或應當知道項目部或者項目經理沒有代理權限的除外。

但應當注意的是，對于除項目經理以外的所謂現場負責人或材料員、采購員等，因其自身并無法律、法規或行業規范所賦予的項目部管理權力，故對此類人員的簽證是否具有表見代理的效力，則應當由主張該表見代理行為成立的一方當事人舉證。同理，對于項目部技術專用章的效力，也同樣如此。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇十一

法定住址：______________________________。

法定代表人：____________________________。

職務：__________________________________。

委托代理人：____________________________。

身份證號碼：____________________________。

通訊地址：______________________________。

郵政編碼：______________________________。

聯系人：________________________________。

電話：_______________________________。

傳真：__________________________________。

帳號：__________________________________。

電子信箱：______________________________。

承包方：________________________________。

法定住址：______________________________。

法定代表人：____________________________。

職務：__________________________________。

委托代理人：____________________________。

身份證號碼：____________________________。

通訊地址：______________________________。

郵政編碼：______________________________。

聯系人：________________________________。

電話：__________________________________。

傳真：__________________________________。

帳號：__________________________________。

電子信箱：______________________________。

按照《中華人民共和國合同法》的原則，并參考《中華人民共和國建筑法》，《建設工程施工發包與承包價格管理暫行規定》，《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》等法律、法規相關規定，為明確發包方與承包方雙方在工程施工過程中的權利義務，促使雙方互相創造條件，搞好配合協作，多快好省地完成國家的基本建設任務，經甲乙雙方充分協商，特簽訂本合同，以便共同遵守。

組成本合同的文件及優先解釋順序如下：

1．本合同；

2．本合同附件。

1．圖紙由工程師單獨保管，但應免費提供給承包方兩套復制件。承包方需要更多復制件時，其費用自行負擔。除非為執行合同絕對需要，承包方在未經工程師同意的情況下，不得將雇主或工程師提供的圖紙、規范和其他文件用于第三方或轉讓給第三方。在發出缺陷責任證書時，承包方應將根據合同提供的全部圖紙、規范和其他文件退還給工程師。

2．承包方應將其按合同規定提供的并經工程師批準的全部圖紙、規范和其他文件的四套復印件提交給工程師，同時對于不能復制成相同規格的任何資料亦應提交一套可復制的副本。此外，承包方應按工程師的書面要求提交更多的上述圖紙、規范和其他文件的復印件供雇主使用，其費用由雇主支付。

3．上述提供給承包方的或由承包方提供的圖紙的一套復印件應由承包方保留在現場，該套圖紙應可隨時提供給工程師和任何由工程師書面授權的其他人員檢查和使用。

1．工程名稱：_________________________工程。

2．國家（或各部委，或省，自治區，市政府，計委，建委等有關單位）對工程的批準投資計劃文件號：__________，工程項目表文件號：___________，申請建筑許可執照文件號：___________，計劃任務書文件號：___________，初步設計文件號：___________，總概算文件號：___________。

4．工程地點：_________市________區（縣）________路。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇十二

工程建設中發包方與承包方建立起施工合同關系，這種施工合同關系基本的表現形式就是書面的《建設工程施工合同》及其附件、補充協議等。該施工合同以施工單位完成工程施工，建設單位支付工程價款為主要約定內容。《合同法》第269條明確規定了建設工程合同的含義和范圍，建設工程合同包括勘察、設計、施工合同;所以，施工合同屬建設工程合同的一種。根據2月18日《最高人民法院關于修改〈民事案件案由規定〉的決定》(法〔〕41號)，該規定第100項“建設工程合同糾紛”項下做了九個子項的劃分：(1)建設工程勘察合同糾紛(2)建設工程設計合同糾紛(3)建設工程施工合同糾紛(4)建設工程價款優先受償權糾紛(5)建設工程分包合同糾紛(6)建設工程監理合同糾紛(7)裝飾裝修合同糾紛(8)鐵路修建合同糾紛(9)農村建房施工合同糾紛。其實，根據《合同法》第276條的規定，建設工程監理合同應當屬于委托合同，不屬建設工程合同。在民事案由規定中將監理合同列入建設工程合同類糾紛，主要考慮因其與建設工程密切聯系而已。而建設工程價款優先受償權糾紛、建設工程分包合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農村建房施工合同糾紛均是施工合同衍生和細化的結果。

工程施工中容易出現合同糾紛，這些糾紛爭議焦點主要突出表現在七個方面：

2、合同無效是否應進行結算;。

5、工程款結算采取何種標準的問題;。

6、訴訟中，造價司法鑒定(司法審價)的范圍;。

7、關于工程質量、工期、農民工利益等問題。

在最高人民法院的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“司法解釋”)出臺前，這些爭議問題，往往不同地區不同法院作出了不一樣的認定。隨著司法解釋及相關批復的出臺，在實踐中統一了大家的認識，有不同意見的，也只能叫學理解釋或“一家之說”，作為目前實務還應當遵循司法解釋的規定才行。

所謂無效合同，一般是指合同雖然已成立，但因其內容和形式違反了法律、行政法規的強制性規定，以及違反社會公共利益時，合同被確認為無效。合同無效就不能產生法律約束力。施工合同的無效情形主要是指《合同法》第五十二條第(五)項規定的，違反法律、行政法規的強制性規定的合同無效。這里的“法律”是“狹義”的，是指全國人大及其常委會制定頒布的“法”，而“行政法規”也僅指國務院制定頒布的法規，而不包括國務院各部委制定的行政規章和地方法規、地方規章。涉及建設工程領域的法律法規規章龐雜，為了行政管理的需要，出臺的規章、規范性文件很多，但不能作為認定合同無效的依據。而且，司法實務界基本上將法律和行政法規中的強制性規定區分為管理性規范和效力性規范，把管理性規范作為行政管理范疇，不作為認定合同效力的依據，僅把效力性強制規定作為認定合同無效的根據。區分效力性強制規定和管理性強制規定，一般主要從立法目的、設置該條款的目的來考察，司法解釋出臺前各地法院對此存有不同認定，司法解釋對此進行了一些歸納和規定。

結合司法解釋之規定了，以下五類情形的施工合同無效：

1、承包人未取得建筑施工單位資質或者超越資質等級;。

建筑施工領域實行嚴格的資質準入制度，《建筑法》規定了施工企業實行資質強制管理。建設工程質量就是生命，施工企業的施工能力是保證質量的前提，對施工企業的資質管理與審察，是施工建設的基礎，無資質和超越資質的企業簽訂的合同屬無效合同。但是，承包人在工程竣工前取得相應資質等級的，不能作為無效合同處理。

2、沒有資質或沒有相應資質的實際施工人借用有資質的建筑施工單位名義的，通常說的“掛靠”;由于國家基礎建設的大規模上馬，城鎮化步伐的加快，投融資渠道不暢，建設工程高利潤回報加之管理存在很多不足，“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業空前繁榮的市場應時而生。不具有法定資質的民營企業和實際投資人借用具有相應資質企業名義承攬工程的情況普遍存在，曾有意見認為將此種情況不應認定為無效，主要理由就是不利于民營企業的發展和不利于推動經濟建設的快速發展;司法解釋最終否定了這種意見。將此情形作無效規定，維護了法律的價值，規范了建筑業市場，使建設工程質量有了保障基礎，也推動了建筑業健康有序的發展。當然，司法解釋沒有對哪種情形屬“借用資質”予以明確，將此認定交給了法官。實務中一般有這么幾個標準：第一，轉讓、出借企業資質證書的;第二，以其他方式允許他人以本企業名義承攬工程的;第三，項目負責人、技術負責人、項目質量管理人員、安全管理人員等均非承包人本單位人員。工程承包中存在三種情況之一或同時存在的，可以認定為掛靠，簽訂的施工合同屬無效合同。

3、必須招標的未進行招投標或中標無效;。

《招標投標法》第三條對工程必須進行招標的范圍進行了規定，詳細的規定在《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》中。凡屬規定在招標范圍的工程未進行招投標的，簽訂的施工合同無效。實踐中容易出現的問題：一、必須招標的項目，總包土建與安裝工程以招標方式，而附屬工程如裝飾工程由建設單位直接發包，那么，該直接發包的合同也屬無效合同;二、必須招標的項目，總包中標后，建設單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工，建設單位與第三方簽訂的施工合同也屬無效。《招標投標法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七條規定了中標無效的六種情形。該法第四十五條第二款規定，中標通知對招標人和投標人具有法律約束力。中標是發包人與承包人簽訂施工合同的前提條件，中標無效必然導致施工合同無效。

4、違法分包;。

施工總包單位進行項目分包很常見，但違反規定的分包也可導致分包合同無效。如何認定違法分包，其標準就是《建設工程質量管理條例》第七十八條規定的幾種情形：一、總包單位將工程分包給不具備相應資質的單位或個人的屬違法分包;二、總包合同中未約定，又未經建設單位認可，總包單位將部分工程交其它單位完成的;三、總包單位將工程主體結構的施工分包的;四、分包單位進行再分包的。這幾類均屬違法分包。

5、轉包。

《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十八條都明確規定禁止轉包工程項目，《建設工程質量管理條例》第二十五條規定了不得轉包工程，該條例第七十八條規定了轉包是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。建設部124號令《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規定。需要注意，具有勞務作業法定資質的勞務承包人與總包方、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人不能以轉包違反法律規定為由請求合同無效。

二、合同無效但建設工程質量合格的，也可參照合同約定結算工程價款。

根據司法解釋的規定,無效施工合同是否應進行結算視工程質量是否合格而定。可分兩類情形：一、竣工驗收合格;二、驗收不合格，但經過修復后合格。這兩種情況下，施工方可以請求參照施工合同的約定來結算。司法解釋做出這樣的規定，來源于《合同法》第五十八條的規定，合同無效后，因該合同取得的財產應當予以返還，不能返或者沒有必要返還的，應當折價補償。工程施工合同顯然不適合返還，而適用折價補償。實踐中，對“折價補償”在無效施工合同的適用中有爭議。一些法院認為，無效后的結算就是工程量據實計算、計價方式參照合同約定結算;一些法院認為，按定額計算，利潤、管理費等不能計算。但，司法解釋規定的按照合同約定結算，從文義上來看，就是按照合同約定的計價方式等來結算，涉及利潤、管理費等也應計算。在如此規定下，是否存在合同有效、無效都不影響結算呢?顯然不一樣，合同有效，合同當事方均應全面履行約定;合同無效時，前提是工程質量合格才可請求參照合同約定結算，結算范圍也應限于工程價款，涉及其他違約事項若參照合同尚存爭議。故業內人士認為，出現這樣的結果完全是根據《合同法》的規定推導出的結論，而非鼓勵違法簽訂施工合同。實踐中，還有一個問題容易出現：實際施工人往往從前手承包人手中接受施工工程，簽訂的合同價過低，實際施工人又如何主張權利?有人認為根據司法解釋的規定，是否請求參照合同約定計算工程款是實際施工人的權利，而不是附帶的義務，那么，合同約定價款過低時，也可不請求參照該合同計算;同時，從《合同法》對無效合同的系列規定來看，若是再分包合同無效，實際施工人與發包人形成事實上的施工合同關系，可主張參照發包人與直接承包人簽訂的施工合同來計算。當然，這僅是理論探討，實踐中待考察。

三、施工方與建設方在備案合同之外，另行簽訂的施工合同(協議)等，在結算時，若該另行簽訂的合同(協議)與經過備案的中標合同的實質內容不一致的，應當以備案合同作為結算的依據。

涉及建設工程施工合同當事人簽訂的所謂“黑白合同”問題，即備案中標合同(即白合同)與另行簽訂的“補充協議”或“施工合同”等形式的合同(即黑合同)對結算的約定不一致而產生爭議如何處理。司法解釋出臺前，各地法院針對黑白合同在結算時如何認定存在爭議，而目前實踐中需執行該司法解釋的規定。在執行中還存在問題待明確：一、黑合同是否當然無效，以及關于結算“實質性內容”的范圍。應當注意到司法解釋并未直接規定“黑合同”為無效合同，僅在涉及工程款結算依據存在爭議時，規定以中標備案合同為依據。實踐中，承包方起訴支付工程欠款時，與發包方往往對合同效力不持異議，按照不告不理的原則，法院也不必主動去認定合同效力問題，僅需確定按照哪一份合同作為結算的依據。涉及黑白合同“實質性內容不一致”的，這個“實質性內容”的范圍如何確定?根據《招標投標法》的規定，一般認為合同的實質性內容是指投標人的報價、招標方式、技術規格等涉及合同主要事項的條款;《合同法》第十二條規定了合同當事人在合同中一般約定的條款內容，但并未明確規定實質性條款。實踐中，施工合同的實質性內容一般是指影響或者決定當事人基本權利與義務的條款，如工程價款、計價方式、工程質量、工程期限。二、需要區分在中標備案合同之外另行簽訂的協議是屬于與備案合同不一致的“黑合同”，還是屬于正常的合同變更。這里的合同變更屬狹義的，僅指合同內容的變更，不包括主體的變更。《合同法》明確了合同當事人協商一致對合同內容可以作出變更。實踐中，不涉及合同實質性內容的變更形成的協議，就不屬“黑合同”;涉及實質性內容的，也應根據合同履行的實際狀況、具體細節來認定;如工程價款有微調，工期有延期、一些分項目有調整等，這些調整跟工程項目的實際情況有關，一般工程施工中發生的設計變更、工程量增減、諸多原因的工期變更等，在實際施工中因客觀原因導致的簽證、技術核定等發生的對原備案合同內容的變更就不屬“黑合同”;故，是否屬于對實質性內容變更的“黑合同”還不能一概而論，應根據工程施工的具體情況來作出具體的分析，應當把握合同當事人的合同變更權利不被不合理的限制和排除，又應當考量合同當事人是否通過簽訂黑合同搞不正當競爭來損害國家、社會公共利益和他人的合法利益，這又成為法官的自由裁量權范圍了。三、存在黑白合同不一致按白合同結算的規定，應當有個前提，就是這個備案的合同是通過招標投標方式形成的中標合同;沒有經過招標投標形成的合同即或也備案了，但不符合司法解釋第二十一條之規定。這里還需注意的是，備案程序不是合同生效的條件，屬行政監管手段，并在出現多個合同版本時，備案合同有利于維護交易秩序和交易規則。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇十三

(二)有完整的技術檔案和施工管理資料;。

(三)有工程使用的主要建筑材料、建筑構配件和設備的進場試驗報告;。

(四)有勘察、設計、施工、工程監理等單位分別簽署的質量合格文件;。

(五)有施工單位簽署的工程保修書，

因此，涉案工程的竣工驗收日期只能以《單位(子單位)工程質量竣工驗收記錄》記載的日期即10月20日為準，至于被告在竣工驗收之后何時向建設工程質量監督機構申請審查備案，則完全由其自主決定，原告只是應被告的請求予以配合而已。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇十四

廣東圣方律師事務所(以下簡稱“本所”)接受貴司的委托，指派本所顏宇丹律師，作為貴司與深圳市b有限公司買賣合同糾紛一案一審程序的代理人。

貴司已向本所承諾：所提供的文件和所作陳述及說明是完整、真實和有效的，有關原件及其上面的簽字和印章是真實的，且有關足以影響本法律意見書的事實和文件均已向本所披露，無任何隱瞞、疏漏之處。現根據相關資料結合有關法律、法規、規章及司法解釋的規定，出具如下法律建議：

一、本所代理律師代理貴司于xxx1年x月x日向深圳市xx區人民法院提出訴前財產保全申請，請求法院查封、凍結深圳市b有限公司名下價值人民幣xx萬元的財產。xx區人民法院于xxx1年x月x日作出(xxx1)深x法立保字第xx號民事裁定書，裁定查封、凍結被申請人名下價值人民幣xx萬元的財產。本所代理律師代理貴司于xxx1年x月x日向xx區人民法院提出訴前聯調，法院于當日作出(xxx1)深寶訴前聯調第xx號《訴前聯調受理通知書》。由于訴前聯調工作室無法聯系到深圳市b公司，于xxx1年x月x日作出《訴訟建議函》，將有關材料移交法院。本所代理律師于xxx1年x月x日代理貴司向xx區人民法院提交起訴狀及有關材料，xx區人民法院作出no《受理案件通知書》立案審理，案號為(xxx2)深(x)法(民二初)字第(x)號。

二、綜上所述，本所代理律師認為：除勞動債權、欠國家的稅費及實現債權的費用和執行中實際支出的費用優先受償外，已采取財產保全措施的債權人享有一定條件下的優先受償權，但必須對該被執行人已經取得金錢債權執行依據，即通過法院調解取得生效調解書，或通過訴訟取得生效裁判文書確認債權。否則，即使對被執行人已采取財產保全措施的申請人，也無權參與財產分配。

三、因xx區人民法院訴前聯調工作室無法聯系到深圳市b公司，無法進行調解，貴司需在立案之日xxx1年xx月xx日起七日內繳納預交案件受理費，否則法院按自動撤訴處理，貴司將無權參與深圳市b公司的財產分配。

本意見書僅供貴司決策時參考。

本法律意見書經本所蓋章及經辦律師簽字后生效。本法律意見書正本一式兩份，無副本。

廣東圣方律師事務所律師：顏宇丹。

xxx1年x月x日。

附：

1、《受理案件通知書》(原件共三聯);。

2、《訴訟建議函》;。

3、《訴前聯調受理通知書》;。

4、《民事裁定書》;。

5、《證據目錄》;。

6、《參與分配申請書》。

文檔為doc格式。

建設工程承包合同糾紛（模板15篇）篇十五